司法會(huì)計(jì)的理論與實(shí)務(wù)(ppt)
司法會(huì)計(jì)的理論與實(shí)務(wù)
2004年版
證明標(biāo)準(zhǔn)

刑事案件：排除合理懷疑；
民事案件：優(yōu)勢(shì)證據(jù)；
行政案件：介于二者之間
司法會(huì)計(jì)： 法律與會(huì)計(jì)的界限在哪里？

會(huì)計(jì)師應(yīng)當(dāng)學(xué)點(diǎn)證據(jù)規(guī)則；
律師應(yīng)當(dāng)學(xué)點(diǎn)會(huì)計(jì)。
司法會(huì)計(jì)基本理論

凈值理論和支出理論是目前國(guó)外經(jīng)濟(jì)犯罪案件中使用頻率最高的兩種法務(wù)會(huì)計(jì)方法。本文通過對(duì)這兩種方法的分析將會(huì)發(fā)現(xiàn)，法律的公平觀念是非常直白、常識(shí)化的。復(fù)雜的會(huì)計(jì)學(xué)邏輯和假設(shè)在這里似乎變得并不重要
司法會(huì)計(jì)基本理論

凈值理論。法務(wù)會(huì)計(jì)上的凈值理論最早來源于美國(guó)國(guó)內(nèi)稅務(wù)署。根據(jù)美國(guó)國(guó)內(nèi)收入法典第61條，所有納稅為應(yīng)當(dāng)報(bào)告所有的納稅收益。當(dāng)納稅為沒有報(bào)告所有的稅收收益時(shí)，國(guó)內(nèi)稅務(wù)署采用凈值法來確認(rèn)未報(bào)告稅收收益的數(shù)量。凈值法對(duì)于那些聚斂大量錢財(cái)?shù)挠挟a(chǎn)者來說是適用的，而對(duì)于那些無產(chǎn)者或者將所有收入都花掉的為來說是不適用的。國(guó)會(huì)1970年立法將凈值法擴(kuò)充到有組織犯罪領(lǐng)域。
司法會(huì)計(jì)基本理論

凈值法不是一種會(huì)計(jì)方法，而是通過間接證據(jù)得到的一種證明方法。國(guó)內(nèi)稅務(wù)署試圖通過資產(chǎn)減負(fù)債的公式來確定一個(gè)“開放的凈值”。這樣就提高了調(diào)查期納稅人后續(xù)年份的凈值。納稅人的未扣除個(gè)為支出減去非應(yīng)稅收入被加到每年凈值的增長(zhǎng)中去。這個(gè)數(shù)據(jù)將被用來與報(bào)告收益進(jìn)行比較，二者之間將被認(rèn)定為非報(bào)告收益。下表可能用來說明這個(gè)理論：
司法會(huì)計(jì)基本理論

第一年 第二年

資產(chǎn) 資產(chǎn)
減：負(fù)債 減：負(fù)債
等于：凈值 等于：凈值
減：第一年凈值
等于：凈值增長(zhǎng)
加：不可扣除的費(fèi)用
減：免稅收入
等于：校正后的應(yīng)稅收入
減去：報(bào)告的應(yīng)稅收入
等于：未報(bào)告應(yīng)稅收入

司法會(huì)計(jì)基本理論

凈值法修正后用于犯罪調(diào)查。二者基本理論一致，但是目標(biāo)不同。犯罪領(lǐng)域的運(yùn)用是確定非法收入的數(shù)量。與稅法中關(guān)于凈值的定義一致，犯罪領(lǐng)域中的凈值法也是用資產(chǎn)減債務(wù)。它證明每一后續(xù)年度的凈值增加。被調(diào)查為的個(gè)人支出將被加到每一后續(xù)年度凈值的增加中去。從而得出一個(gè)總收益。合法收益將從中減除，以確定非法收益的數(shù)量。下表展示了這個(gè)理論：
司法會(huì)計(jì)基本理論

與凈值理論相對(duì)應(yīng)，另一個(gè)法務(wù)會(huì)計(jì)中重要的理論叫支出理論。該理論最早也來自美國(guó)國(guó)內(nèi)稅務(wù)署，目的是為了確定未申報(bào)應(yīng)稅收入。支出理論不適合于那些聚斂資產(chǎn)的納稅人，而適合于那些將其收入全部用來“瀟灑”的納稅人。本方法經(jīng)1970年美國(guó)國(guó)會(huì)立法，推廣到有組織犯罪領(lǐng)域。
司法會(huì)計(jì)基本理論

支出法同樣是一種通過間接證據(jù)進(jìn)行的證明方法。國(guó)內(nèi)稅務(wù)署通過確定總支出，減去總的免稅部分，得到一個(gè)調(diào)整后的總收入。免稅和明細(xì)的扣除額被減掉后，就得到了校正過的應(yīng)納稅收入。這個(gè)數(shù)據(jù)與報(bào)告應(yīng)稅收益比較，二者的差額將被定義為未報(bào)告應(yīng)納稅收入。下表用來說明這種理論：
司法會(huì)計(jì)基本理論


年度

總計(jì) 費(fèi)用
減： 總免稅來源
等于： 調(diào)整后的總收入
減： 明細(xì)的/標(biāo)準(zhǔn)的扣除額
減： 免稅
等于： 校正后的應(yīng)納稅所得
減： 報(bào)告應(yīng)納稅所得
等于： 未報(bào)告應(yīng)納稅所得

司法會(huì)計(jì)基本理論


與凈值法相同，支出法在經(jīng)濟(jì)犯罪案件中使用時(shí)，基
本的目標(biāo)是確定非法收入。其計(jì)算方法是，用總支出減去合法來源，得到非法所得。下表將說明這一理論：

司法會(huì)計(jì)基本理論


 

年度

總額 支出
減： 合法來源
等于： 非法來源

司法會(huì)計(jì)基本理論


可見，不管是凈值論還是支出論，其背后的會(huì)計(jì)含義都十分直白。也就是說，法律對(duì)于財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的計(jì)算，并不嘗試遵循復(fù)雜的會(huì)計(jì)邏輯。法律所要求的，不是實(shí)質(zhì)重于形式，而是形式上的公平，并期望通過這種公平來實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的公平。也許，這就是法務(wù)會(huì)計(jì)自身的特有邏輯。

證據(jù)屬性

相關(guān)性：所謂相關(guān)性（Relevancy），是指證據(jù)必須通過某種方式與訴訟中的待證事實(shí)有關(guān)，從而具有能夠證明待證事實(shí)的屬性；
可采性：所謂可采性，是指證據(jù)必須為法律所容許，可用于證明案件的待證事實(shí)。

證據(jù)屬性

相關(guān)性：所謂相關(guān)性（Relevancy），是指證據(jù)必須通過某種方式與訴訟中的待證事實(shí)有關(guān)，從而具有能夠證明待證事實(shí)的屬性；
可采性：所謂可采性，是指證據(jù)必須為法律所容許，可用于證明案件的待證事實(shí)。

會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
英美法系：“專家證人”
所謂專家，是指或是憑借實(shí)際經(jīng)驗(yàn)或是通過認(rèn)真學(xué)習(xí)能夠就某一門科學(xué)、藝術(shù)或是行業(yè)的某一具體事項(xiàng)有資格提出明確意見的人，而那些沒有經(jīng)過具體訓(xùn)練或是特別學(xué)習(xí)的人，不能勝任提出準(zhǔn)確的意見或是得出正確的結(jié)論。專家意見（expert opinion），或稱專家證詞（expert testimony）、專家證據(jù)（expert evidence），顧名思義，即是指上述專家應(yīng)當(dāng)事人或法院的要求，針對(duì)訴訟案件中的某些事實(shí)性問題所提出的能夠用來作為證據(jù)材料的個(gè)人看法、觀點(diǎn)或論斷。


會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
英美法系：“專家證人”
1.當(dāng)事人的專家證人
在傳統(tǒng)的對(duì)抗制訴訟模式下，專家證人（Expert Witness）和律師一樣，是當(dāng)事人重要的訴訟武器，根據(jù)當(dāng)事人指示就技術(shù)問題提出意見并服務(wù)于委托人，費(fèi)用由當(dāng)事人支付。美國(guó)證據(jù)法學(xué)家Langbein將專家證人比喻為“薩克斯風(fēng)”，律師演奏主旋律，指揮專家證人這種樂器奏出令律師備感和諧的曲調(diào)。對(duì)專家證人提供的專家證言，通過交叉詢問揭示其偏見，由陪審團(tuán)來決定其真?zhèn)巍?


會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
英美法系：“專家證人”
2.事實(shí)審理者。雖然法律規(guī)定法院也可以指定專家，但法院一般不愿意行使這項(xiàng)權(quán)力。有時(shí)，法庭也可能任命專家作為事實(shí)審理者(Trier of Fact)，幫助法官裁決復(fù)雜的專業(yè)問題，此時(shí)，專家扮演的實(shí)際上是法官或陪審員的角色。

會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
英美法系：“專家證人”
3.律師的助手。有時(shí)，專家在訴訟中還可以受雇于當(dāng)事人的律師，擔(dān)心咨詢顧問(Consultant)的角色。作為咨詢顧問的專家不出庭作證，也不發(fā)表任何正式的專家意見。律師工作特權(quán)將保護(hù)專家的意見、討論和工作成果被對(duì)方當(dāng)事人獲悉。

會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
大陸法系：“鑒定人”
在大陸法系國(guó)家，專家并不是普遍意義上的證人。鑒定結(jié)論是與證人證言并列的兩種不同種類的證據(jù)形式，專家是從屬于法院的鑒定人，其選任和指示一般屬于法院的職責(zé)，法官在認(rèn)為有必要時(shí)，甚至可以主持鑒定人的工作。
會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
大陸法系：“鑒定人”
法國(guó)民事訴訟法規(guī)定，法官?zèng)Q定需要聘請(qǐng)的鑒定人及其人數(shù)。特定鑒定工作已經(jīng)在公共鑒定人的，只能在特殊情況下，另選其他人員。鑒定人是從事特定種類鑒定工作的公共鑒定人，或者公開從事具備鑒定所需知識(shí)的科學(xué)、藝術(shù)、行業(yè)工作，或者由政府指派、授權(quán)從事這些工作的，必須接受指定。最高法院辦公廳每年制作全國(guó)性鑒定人名冊(cè)，各上訴法院也可按不同專業(yè)作成鑒定人名單，公布所列的自然人和法人作為鑒定人，法院通常從中指定具體訴訟中的鑒定人。有必要時(shí)，甚至可以主持鑒定人的工作。
會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
大陸法系：“鑒定人”
在德國(guó)，法理上將鑒定人看作法官的助手，以補(bǔ)充法官的認(rèn)知能力。因此德國(guó)要求鑒定人必須完全中立于雙方當(dāng)事人。同時(shí)，當(dāng)事人也可以依法律規(guī)定像要求法官回避一樣申請(qǐng)鑒定人回避。原則上鑒定應(yīng)當(dāng)事人的要求而進(jìn)行，但法院依職權(quán)也有可能采用。德國(guó)民事訴訟法規(guī)定，鑒定人的選定與其人數(shù)，均由受訴法院決定。就特定種類的鑒定工作，已有由政府任命的鑒定人時(shí)，只有在特殊情況有必要時(shí)，才另行選任他人為鑒定人。當(dāng)事人一致同意某特定人為鑒定人時(shí)，法院應(yīng)即聽從其一致意見。
會(huì)計(jì)師在訴訟中的角色
大陸法系：“鑒定人”
根據(jù)專家鑒定人準(zhǔn)用民事訴訟法的行政程序法規(guī)定，大陸法系反傾銷調(diào)查中對(duì)財(cái)務(wù)專家鑒定人的選任為調(diào)查機(jī)關(guān)的固有職權(quán)。這是基于行政職權(quán)主義，從保障專家的公正性、中立性從而確保結(jié)論的客觀性角度出發(fā)，在立法精神上要求對(duì)財(cái)務(wù)專家的選擇應(yīng)超越當(dāng)事人各自的訴訟利益。
刑事訴訟中的鑒定人
中國(guó)訴訟法上的“鑒定人”
刑事訴訟法第四十二條規(guī)定：證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。證據(jù)有下列七種：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗(yàn)、檢查筆錄；（七）視聽資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。
刑事訴訟中的鑒定人
中國(guó)訴訟法上的“鑒定人”
刑事訴訟法第四十二條規(guī)定：證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。證據(jù)有下列七種：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗(yàn)、檢查筆錄；（七）視聽資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。
刑事訴訟中的鑒定結(jié)論必須簽名
刑事訴訟法第一百一十九條規(guī)定，為了查明案情，需要解決案件中某些專門性問題的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定。第一百二十條規(guī)定，鑒定人進(jìn)行鑒定后，應(yīng)當(dāng)寫出鑒定結(jié)論，并且簽名。
刑事訴訟中的鑒定結(jié)論必須簽名
刑事訴訟法第一百二十條第三款規(guī)定，鑒定人故意作虛假鑒定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請(qǐng)，可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。

鑒定人有義務(wù)出庭接受質(zhì)詢

鑒定人有義務(wù)出庭接受質(zhì)詢，審判人員可以詢問鑒定人，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人經(jīng)審判長(zhǎng)許可，可以對(duì)鑒定人發(fā)問。

鑒定人的回避，適用審判人員回避的規(guī)定


鑒定人的回避，分自行回避與申請(qǐng)回避兩種，由人民法院院長(zhǎng)決定。

鑒定人不得做偽證
中華人民共和國(guó)刑法第305條規(guī)定： 在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

民事訴訟中的鑒定人
民事訴訟法規(guī)定：人民法院對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。 鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問當(dāng)事人、證人。 鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的，應(yīng)當(dāng)由鑒定人所在單位加蓋印章，證明鑒定人身份。
鑒定結(jié)論是證據(jù)的一種。

民事訴訟中的鑒定人
鑒定人有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避： （一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬； （二）與本案有利害關(guān)系； （三）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。
是否回避，由審判長(zhǎng)決定。

民事訴訟中的鑒定人
鑒定人有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避： （一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬； （二）與本案有利害關(guān)系； （三）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。
是否回避，由審判長(zhǎng)決定。

鑒定人不得做偽證
中華人民共和國(guó)刑法第399條第2款規(guī)定：在民事、行政審判活動(dòng)中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。
最高人民檢察院的司法解釋規(guī)定：非司法工作人員與司法工作人員勾結(jié)，共同實(shí)施徇私枉法行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以徇私枉法罪的共犯追究刑事責(zé)任。
民事訴訟鑒定程序
當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合重新鑒定的條件，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。 對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
民事訴訟鑒定程序

當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員協(xié)商不成的由人民法院指定。
民事訴訟鑒定程序
當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許： （一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的； （二）鑒定程序嚴(yán)重違法的； （三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的； （四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。 對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

民事訴訟鑒定程序

一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。


民事訴訟鑒定程序
審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容： （一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容； （二）委托鑒定的材料； （三）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段； （四）對(duì)鑒定過程的說明； （五）明確的鑒定結(jié)論； （六）對(duì)鑒定人鑒定資格的說明； （七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

民事訴訟鑒定程序
審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容： （一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容； （二）委托鑒定的材料； （三）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段； （四）對(duì)鑒定過程的說明； （五）明確的鑒定結(jié)論； （六）對(duì)鑒定人鑒定資格的說明； （七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

民事訴訟鑒定程序

鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。 鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。

民事訴訟鑒定程序

經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。 詢問證人、鑒定人、勘驗(yàn)人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語(yǔ)和方式。

民事訴訟鑒定程序
當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)由一至二名具有專門知識(shí)的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)的，有關(guān)費(fèi)用由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。 審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)出庭的具有專門知識(shí)的人員進(jìn)行詢問。 經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自申請(qǐng)的具有專門知識(shí)的人員就有案件中的問題進(jìn)行對(duì)質(zhì)。 具有專門知識(shí)的人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問。
民事訴訟鑒定程序

在民事、行政訴訟中，以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
民事訴訟鑒定程序

人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力。

民事訴訟鑒定程序
人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力可以依照下列原則認(rèn)定： （一）國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證； （二）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言； （三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)； （四）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)； （五）證人提供的對(duì)與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言其證明力一般小于其他證人證言。

行政訴訟下的鑒定人
鑒定結(jié)論是法定證據(jù)種類之一。
在訴訟過程中，人民法院認(rèn)為對(duì)專門性問題需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

行政訴訟下的鑒定人
當(dāng)事人認(rèn)為鑒定人與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請(qǐng)鑒定人回避。鑒定人認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)回避。是否回避，由審判長(zhǎng)決定。

行政訴訟鑒定程序
原告或者第三人有證據(jù)或者有正當(dāng)理由表明被告據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的鑒定結(jié)論可能有錯(cuò)誤，在舉證期限內(nèi)書面申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

行政訴訟鑒定程序
當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許： （一）鑒定部門或者鑒定人不具有相應(yīng)的鑒定資格的； （二）鑒定程序嚴(yán)重違法的； （三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的； （四）經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。 對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方式解決。


行政訴訟鑒定程序

對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在舉證期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)、不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

行政訴訟鑒定程序
人民法院對(duì)委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容： （一）鑒定的內(nèi)容； （二）鑒定時(shí)提交的相關(guān)材料； （三）鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段； （四）鑒定的過程； （五）明確的鑒定結(jié)論； （六）鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明； （七）鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。 前款內(nèi)容欠缺或者鑒定結(jié)論不明確的，人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。


行政訴訟鑒定程序


當(dāng)事人要求鑒定人出庭接受詢問的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭。鑒定人因正當(dāng)事由不能出庭的，經(jīng)法庭準(zhǔn)許，可以不出庭，由當(dāng)事人對(duì)其書面鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證。 對(duì)于出庭接受詢問的鑒定人，法庭應(yīng)當(dāng)核實(shí)其身份、與當(dāng)事人及案件的關(guān)系，并告知鑒定人如實(shí)說明鑒定情況的法律義務(wù)和故意作虛假說明的法律責(zé)任。




行政訴訟鑒定程序
有下列情形之一的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，鑒定人可以提交書面證言，而不必出庭： （一）當(dāng)事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對(duì)證人證言無異議的； （二）證人因年邁體弱或者行動(dòng)不便無法出庭的； （三）證人因路途遙遠(yuǎn)、交通不便無法出庭的； （四）證人因自然災(zāi)害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的； （五）證人因其他特殊原因確實(shí)無法出庭的。




行政訴訟鑒定程序
對(duì)被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當(dāng)事人可以向法庭申請(qǐng)由專業(yè)人員出庭進(jìn)行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時(shí)，法庭可以組織專業(yè)人員進(jìn)行對(duì)質(zhì)。 當(dāng)事人對(duì)出庭的專業(yè)人員是否具備相應(yīng)專業(yè)知識(shí)、學(xué)歷、資歷等專業(yè)資格等有異議的，可以進(jìn)行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。 專業(yè)人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問。



行政訴訟鑒定程序
對(duì)被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當(dāng)事人可以向法庭申請(qǐng)由專業(yè)人員出庭進(jìn)行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時(shí)，法庭可以組織專業(yè)人員進(jìn)行對(duì)質(zhì)。 當(dāng)事人對(duì)出庭的專業(yè)人員是否具備相應(yīng)專業(yè)知識(shí)、學(xué)歷、資歷等專業(yè)資格等有異議的，可以進(jìn)行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。 專業(yè)人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問。



行政訴訟鑒定程序


對(duì)被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納： （一）鑒定人不具備鑒定資格； （二）鑒定程序嚴(yán)重違法； （三）鑒定結(jié)論錯(cuò)誤、不明確或者內(nèi)容不完整。



行政訴訟鑒定程序
證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定： （一）國(guó)家機(jī)關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證； （二）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場(chǎng)筆錄、勘驗(yàn)筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言； （三）原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品； （四）法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；
行政訴訟鑒定程序
證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定： （五）法庭主持勘驗(yàn)所制作的勘驗(yàn)筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗(yàn)所制作的勘驗(yàn)筆錄； （六）原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)； （七）其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言； （八）出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言； （九）數(shù)個(gè)種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個(gè)孤立的證據(jù)。



行政訴訟鑒定程序
證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定： （五）法庭主持勘驗(yàn)所制作的勘驗(yàn)筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗(yàn)所制作的勘驗(yàn)筆錄； （六）原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)； （七）其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言； （八）出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言； （九）數(shù)個(gè)種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個(gè)孤立的證據(jù)。



社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)

人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)統(tǒng)一對(duì)外委托和組織司法鑒定。未設(shè)司法鑒定機(jī)構(gòu)的人民法院，可在司法行政管理部門配備專職司法鑒定人員，并由司法行政管理部門代行對(duì)外委托司法鑒定的職責(zé)。凡需要進(jìn)行司法鑒定的案件，應(yīng)當(dāng)由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，或者由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一對(duì)外委托鑒定。 人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)建立社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人（以下簡(jiǎn)稱鑒定人）名冊(cè)，根據(jù)鑒定對(duì)象對(duì)專業(yè)技術(shù)的要求，隨機(jī)選擇和委托鑒定人進(jìn)行司法鑒定。



社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)
人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)依據(jù)尊重當(dāng)事人選擇和人民法院指定相結(jié)合的原則，組織訴訟雙方當(dāng)事人進(jìn)行司法鑒定的對(duì)外委托。 　 訴訟雙方當(dāng)事人協(xié)商不一致的，由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)在列入名冊(cè)的、符合鑒定要求的鑒定人中，選擇受委托人鑒定。 司法鑒定所涉及的專業(yè)未納入名冊(cè)時(shí)，人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)可以從社會(huì)相關(guān)專業(yè)中，擇優(yōu)選定受委托單位或?qū)I(yè)人員進(jìn)行鑒定。如果被選定的單位或?qū)I(yè)人員需要進(jìn)入鑒定人名冊(cè)的，仍應(yīng)當(dāng)呈報(bào)上一級(jí)人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。


社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)

人民法院鑒定人名冊(cè)制度，指人民法院經(jīng)事前審查、批準(zhǔn)、公示程序，將自愿接受人民法院委托鑒定的社會(huì)鑒定人(含自然人、法人)列入本級(jí)法院的鑒定人名冊(cè)。人民法院審理案件需要鑒定時(shí)，統(tǒng)一移送專門機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)對(duì)外委托或組織鑒定，以尊重當(dāng)事人主張和在名冊(cè)中隨機(jī)選定相結(jié)合的辦法確定鑒定人，并負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定工作。


社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)
凡自愿申請(qǐng)進(jìn)入人民法院鑒定人名冊(cè)的社會(huì)鑒定、檢測(cè)、評(píng)估等單位，應(yīng)當(dāng)填寫《人民法院對(duì)外委托司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)入冊(cè)申請(qǐng)書》，并提交以下材料： 　　(一)企業(yè)或社團(tuán)法人、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本及復(fù)印件； 　　(二)專業(yè)資質(zhì)證書及復(fù)印件； 　　(三)專業(yè)技術(shù)人員名單、執(zhí)業(yè)資格和主要業(yè)績(jī)； 　　(四)年檢文書及復(fù)印件。 　　(五)其他必要的文件、資料。


社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)

以個(gè)人名義自愿申請(qǐng)進(jìn)入人民法院鑒定人名冊(cè)的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)填寫《人民法院司法鑒定專家名冊(cè)入冊(cè)申請(qǐng)書》，并提交以下材料： 　　(一)專業(yè)資格證書及復(fù)印件； 　　(二)主要業(yè)績(jī)證明及復(fù)印件； 　　(三)其他必要的文件、資料。

社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)
列入人民法院鑒定人名冊(cè)的鑒定人對(duì)鑒定結(jié)論承擔(dān)責(zé)任。具有下列情形之一的，人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)可視情形責(zé)令糾正、暫停委托、建議鑒定人行業(yè)主管給予處分、在《人民法院報(bào)》公告從名冊(cè)中除名。 　　(一)未按本辦法規(guī)定受理司法鑒定業(yè)務(wù)的； 　　(二)在鑒定過程中私自會(huì)見當(dāng)事人的； 　　(三)違反鑒定程序、或者工作不負(fù)責(zé)任導(dǎo)致鑒定結(jié)論嚴(yán)重錯(cuò)誤的； 　　(四)未履行保密義務(wù)的； 　　(五)無正當(dāng)理由未按規(guī)定時(shí)限完成鑒定的； 　　(六)無特殊事由，未履行出庭等義務(wù)的

社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人名冊(cè)


鑒定人違反法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，或者因主觀故意造成鑒定結(jié)論錯(cuò)誤導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，依法追究法律責(zé)任。
違約責(zé)任中賠償數(shù)額的確定

《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第74條之規(guī)定，一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。
違約責(zé)任中賠償數(shù)額的確定

中華人民共和國(guó)合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

財(cái)產(chǎn)損害賠償中的間接損失問題

間接損失就是可得利益的減少，是指加害人侵害受害人所有的財(cái)物，致使受害人在一定范圍內(nèi)的未來財(cái)產(chǎn)利益的損失。間接損失有三人特征：一是損失的是一種未來的可得利益，在侵害行為實(shí)施時(shí)，它只具有一種財(cái)產(chǎn)取得的可能性，還不是一種現(xiàn)實(shí)的利益。二是這種喪失的未來利益是具有實(shí)際意義的，而不是抽象的或者假設(shè)的。三是這種可得利益必須是一定范圍的，即損害該財(cái)物的直接影響所及的范圍，超出這個(gè)范圍，不能認(rèn)為是間接損失。

財(cái)產(chǎn)損害賠償 中間接損失認(rèn)定問題

財(cái)產(chǎn)損害賠償?shù)脑瓌t是全部賠償原則。原則上，應(yīng)當(dāng)是有間接損失就應(yīng)當(dāng)賠償，否則就違背了全部賠償原則，也違背了損害賠償?shù)奶钛a(bǔ)損害性質(zhì)，對(duì)受害人來說是不公平的。



財(cái)產(chǎn)損害賠償 中間接損失認(rèn)定問題

具體適用的場(chǎng)合，既包括侵占財(cái)產(chǎn)，了包括損壞財(cái)產(chǎn)；既包括侵害生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中的財(cái)產(chǎn)，也包括侵害未處于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)狀態(tài)但可在應(yīng)用于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生利潤(rùn)的財(cái)產(chǎn)；既包括侵害種類物，也包括侵害特定物，因此，適用財(cái)產(chǎn)間接損失賠償，并不絕對(duì)在于侵權(quán)行為的方式和侵害對(duì)象的種類，而是在于侵害的對(duì)象因侵權(quán)行為而使受害人的可得利益喪失。只有掌握這一最基本的標(biāo)準(zhǔn)，才能準(zhǔn)確地確定間接損失賠償?shù)膱?chǎng)合。



犯罪調(diào)查中的司法會(huì)計(jì)案例

案例1-10




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2004/6/29

司法會(huì)計(jì)的理論與實(shí)務(wù)(ppt)