職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險(ppt)
職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險
前 言
1、企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體，職業(yè)經(jīng)理人是現(xiàn)代企業(yè)管理的主體，職業(yè)經(jīng)理人是市場經(jīng)濟(jì)中的精英階層。因此，職業(yè)經(jīng)理人應(yīng)當(dāng)用法律思維管理與經(jīng)營企業(yè)，從而充分實現(xiàn)企業(yè)的法治。
2、在市場經(jīng)濟(jì)條件下，會同是企業(yè)業(yè)務(wù)合同的紐帶。合同履行的好壞，不僅直接影響企業(yè)利潤的實現(xiàn)和健康發(fā)展，同時也決定職業(yè)經(jīng)理人職位的穩(wěn)定。
3、從合同產(chǎn)生、履行到終止，都充滿著矛盾，而這種矛盾的解決，不僅需要職業(yè)經(jīng)理人具有嫻熟的業(yè)務(wù)經(jīng)驗，同時也要求其具有強(qiáng)烈的法律意識和管理水平，而這三個方面綜合到一起，即為職業(yè)經(jīng)理人的素養(yǎng)問題。因此，主觀上的修養(yǎng)，客觀上的能力是職業(yè)經(jīng)理人必備的條件。
4、從根本上講，防范企業(yè)合同風(fēng)險，關(guān)鍵在于職業(yè)經(jīng)理人的法律意識的增強(qiáng)和防范合同風(fēng)險的能力培養(yǎng)。

“打工皇帝” 陳久霖傾覆“中航油”案
“打工皇帝”陳久霖
陳久霖簡歷

1961年10月，出生于湖北黃岡市浠水縣竹瓦鎮(zhèn)下的寶農(nóng)村。
1982年8月，考入北京大學(xué)東方語言文學(xué)系學(xué)習(xí)越南語。
1987年7月，畢業(yè)后進(jìn)入民航北京管理局，任局長辦公室英文翻譯。還曾在《中國民航報》做過短暫的文字工作。
1988年，中國民航總局改革開始。陳久霖嘗試著選擇了從民航北京管理局分離出來的中國國際航空公司。
1990年，中國國際航空公司同德國漢莎航空公司成立合資企業(yè)北京飛機(jī)維修工程有限公司。陳久霖作為外國專家助理全程參與了這個項目。
1993年2月，放棄德國留學(xué)機(jī)會，離開北京飛機(jī)維修工程有限公司，轉(zhuǎn)而加入中國航空油料總公司，馬上參與了四個外商談判項目。
1997年7月，中航油新加坡子公司因經(jīng)營不善處于休眠狀態(tài)，總公司決定采取競爭上崗、遴選第三任總經(jīng)理。陳久霖接受董事會任命。
1999年，被新加坡的《聯(lián)合早報》冠以“航油大王”之稱。
2003年，獲得了各種各樣的榮譽(yù)，同年當(dāng)選為“亞洲經(jīng)濟(jì)新領(lǐng)袖”。
2004年11月，中國航油巨虧事件爆發(fā)。
2005年6月，被關(guān)進(jìn)新加坡女皇鎮(zhèn)拘留所，面對15項指控。
2006年3月，承認(rèn)六項控罪，新加坡法庭裁決。

成也陳久霖
“稀水英杰闖南洋，
初到無本好凄涼；
苦心經(jīng)營三五載，
美名傳播至故鄉(xiāng)。 ”
《回顧創(chuàng)業(yè)感想》一詩，是陳久霖回想當(dāng)年的感慨，但句中更多是慣有的躊躇滿志。
陳久霖的成績
中航油（新加坡）公司是一家1993年成立的中方控股企業(yè)，成立之后就處于持續(xù)虧損狀態(tài)，到陳久霖接受時凈資產(chǎn)僅為21.9萬美元。但在他接手之后，公司業(yè)績迅速有起色，并很快壟斷了中國國內(nèi)航空油品市場的采購權(quán)。到2003 年，中航油（新加坡）公司的凈資產(chǎn)已經(jīng)超過1億美元，總資產(chǎn)達(dá)到30億美元。 2001年12月6日，中航油（新加坡）公司又成功在新加坡上市，并相繼收購了上海浦東國際機(jī)場航空油料有限責(zé)任公司33%的股權(quán)，以及西班牙最大的石油儲運(yùn)企業(yè)CLH公司5%的股權(quán)，將公司從一家純粹的石油貿(mào)易企業(yè)，轉(zhuǎn)型為實業(yè)、工程與貿(mào)易的多元化能源投資公司。陳久霖領(lǐng)導(dǎo)的中航油（新加坡）公司也因出色的業(yè)績而獲得多項榮譽(yù)，包括被連續(xù)兩次評為新加坡“最具透明度”的上市公司，公司發(fā)展過程被編為案例收入新加坡國立大學(xué)的MBA課程，同時也曾被《求是》雜志作為正面案例探討中國國有企業(yè)的發(fā)展方向。陳久霖本人也以490萬新元的高年薪被稱作是新加坡的“打工皇帝”。
敗也陳久霖
陳久霖的敗績
然而從2004年起陳久霖掌控的中航油開始在未經(jīng)國家有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的情況下擅自從事石油衍生品期權(quán)交易，在初期小有斬獲之后迅速出現(xiàn)虧損，在2004年末石油期貨價格迅速攀升之時，陳久霖做出錯誤判斷，出售大量看漲期權(quán)（即所謂賣空），最終導(dǎo)致5.5億美元的巨額虧損。而在2004年11月公司巨額虧損被揭露之前，陳久霖被指蓄意隱瞞虧損事實，甚至在10月公布的公司第三季度報告中稱公司依然盈利，誤導(dǎo)投資者。此外，他本人與中航油母公司據(jù)信也在事件被披露之前在新加坡證券交易市場拋售大量中航油（新加坡）公司的股票，因此涉嫌內(nèi)部交易。
“打工皇帝”陳久霖
“打工皇帝”陳久霖鋃鐺入獄
2006年3月15日，陳久霖在新加坡法院就被指控的六條罪名認(rèn)罪，其中包括2004年串謀詐欺德意志銀行，并偽造財務(wù)文件、發(fā)表虛假或誤導(dǎo)性的聲明、從事內(nèi)線交易、沒有及時向新加坡交易所披露其公司蒙受巨額虧損等。
2006年3月21日，新加坡初等法院對陳久霖做出如下判決：陳久霖必須在新加坡服刑四年零三個月，同時被判處罰款三十三萬五千新元。
“打工皇帝”陳久霖
“資本少帥”周益明 合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明是浙江省慈溪市人，學(xué)歷：大專，1994年畢業(yè)于浙江省甬江財經(jīng)學(xué)院。 2002年12月31日組建明倫集團(tuán)，2003年3月收購明星電力28%的股份，成為第一大股東，入主上市公司四川明星電力股份有限公司，當(dāng)時年僅29歲。 2003年，31歲的周益明以9.8億元身價躋身《福布斯》中國內(nèi)地富豪榜，名列第207位。短短十年，一個鮮活的“少帥”活躍在中國高端資本圈，坐擁數(shù)十億資產(chǎn)，堪為傳奇。
耀眼光環(huán)背后深藏危機(jī)。周益明在用各種匪夷所思的手法，將自己打造成“資本少帥”的同時，也給自己埋下了一顆定時炸彈。這枚炸彈最終在2005年12月中旬開始引爆，既炸傷了自己，同時也幾乎要炸沉了明星電力這艘“爛船”。
2006年,周益明因“合同詐騙罪”被判處無期徒刑。他成為中國資本市場上首個以合同詐騙形式掏空上市公司而被起訴的高管。
周益明合同詐騙案





周益明合同詐騙案
2006年，遂寧市中級法院認(rèn)為：原深圳市明倫集團(tuán)采取虛構(gòu)資產(chǎn)、隱瞞真相、修改章程、改組董事會和監(jiān)事會等手段，非法占有明星電力4.6億余元人民幣和1074余萬美元，折合人民幣5.5億元。周益明等6名高管以欺詐手段獲得明星電力公司股權(quán)、以違規(guī)拆借巨額資金掏空明星電力，致使去年明星電力出現(xiàn)巨額虧損，每股收益僅為1.16元，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以合同詐騙罪追究周益明等6人的刑事責(zé)任。
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
1995年，時年21歲的周益明從甬江財經(jīng)學(xué)院畢業(yè)，便帶著滿腔抱負(fù)在北京合伙做電子進(jìn)出口貿(mào)易，歷任北京盛華科源科技開發(fā)有限公司業(yè)務(wù)助理、總經(jīng)理。
隨后周益明盯上汽車防霧燈生意，南下?lián)螐V東金安沙汽車科技開發(fā)有限公司總經(jīng)理。在他的爭取下，該公司成為公安部在粵定點(diǎn)生產(chǎn)汽車防霧燈的第一家企業(yè)。據(jù)周益明自己所講的故事，當(dāng)時做這個產(chǎn)品的一共有17家，其中16家虧損，只有他的公司賺到了錢。時年23歲的周益明就此淘到第一桶金，超過1000萬元人民幣。
周益明合同詐騙案
2002至2003年的明星電力收購戰(zhàn)，讓周益明立刻成了資本市場上的焦點(diǎn)人物。周益明先后擊敗了娃哈哈、健力寶等知名公司，以3.8億的高價（全部以現(xiàn)金支付）收購了這家上市公司28.14％國家股，如愿當(dāng)上了這家四川老牌績優(yōu)上市公司的掌舵人，成為四川上市公司中最年輕的董事長。
周益明合同詐騙案
頂著“福布斯年輕富豪”光環(huán)的周益明，在入主明星電力時凈資產(chǎn)實際為負(fù)數(shù)，那么他是如何取得明星電力價值3.8億元控股權(quán)的呢？明星電力是四川省遂寧市380萬人口水、電、氣的主要供應(yīng)商。 2002年8月，周益明得知明星電力欲轉(zhuǎn)讓28.14%的國有股，價值為3.8億元。當(dāng)時的明星電力沒有外債，企業(yè)流動資金達(dá)1億元，良好的資產(chǎn)狀況引起了他的濃厚興趣。
周益明合同詐騙案
獲得此信息，周益明立即著手成立深圳市明倫集團(tuán)并與遂寧接洽，為了收購明星電力股權(quán)臨時組建的明倫企業(yè)集團(tuán)，在尚未完成工商注冊時就與遂寧市政府進(jìn)行洽談。
當(dāng)周益明于2002年12月組建明倫集團(tuán)時，其注冊資金僅有5750萬元。怎么樣才能使明倫集團(tuán)有收購能力呢？
周益明采取了虛構(gòu)事實、提供虛假收購方案和虛假資產(chǎn)報告等一系列手段：以10萬元買來深圳某公司，用8000萬元銀行貸款進(jìn)行反復(fù)倒賬，虛增母公司及7個子公司的注冊資本金3億元；用11萬元買來深圳市一會計師事務(wù)所做的2001年、2002年兩份虛假的審計報告，內(nèi)容顯示公司總資產(chǎn)27億元、凈資產(chǎn)12億元。而實際上，2002年尚未完成工商注冊的虛構(gòu)明倫企業(yè)集團(tuán)中的核心企業(yè)明倫光電，其納稅額僅為3145元，納稅最少的一家公司僅為200元。在2003年3月收購明星電力前，明倫集團(tuán)凈資產(chǎn)負(fù)債達(dá)7000余萬元。
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
經(jīng)過一番運(yùn)作，周益明先后從三家銀行共貸款4.22億元，其中3.8億元用于收購明星電力股權(quán)。得知周益明貸款的目的是收購明星電力股權(quán)，三家銀行均提出完成收購后要將明星電力股權(quán)質(zhì)押在銀行的貸款條件。得到周益明的承諾后，某銀行高管還為周益明出謀劃策，巧妙地規(guī)避監(jiān)管做了一個“過橋貸款”的方案，以企業(yè)流動資金的名義給周益明放貸，使周益明如愿收購了明星電力。
周益明合同詐騙案
明倫企業(yè)集團(tuán)成為明星電力第一大股東后，周益明以大股東身份成為明星電力的董事長，從2003年6月至2005年11月間，通過指使明倫集團(tuán)高管人員將明星電力的資金以“對外投資”的名義，瘋狂拆借資金轉(zhuǎn)入明倫集團(tuán)及周益明私人控制的公司。在工商登記中，表面上這些公司與周益明沒有關(guān)系，而實際上是周益明的私人企業(yè)，且大多數(shù)是空殼公司，在全國大約有10多家。經(jīng)查明，通過上述手段，周益明等人共非法占有明星電力公司資金4.6億余元人民幣和1074余萬美元。
周益明合同詐騙案
“周益明合同詐騙”案呈現(xiàn)在我們面前一幅“民營企業(yè)家”掏空國有上市公司的犯罪流程圖：
（1）中介機(jī)構(gòu)瘋狂造假，一夜之間虛構(gòu)出周益明27億元的身價；
（2）銀行高管出謀劃策，讓周益明用貸款收購股權(quán)；
（3）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓決策草率，引狼入室；
（4）國企高管內(nèi)外勾結(jié)，放任周益明大肆侵吞國有資產(chǎn)。這四步欺詐術(shù)其實并不高明，但是幾乎所有監(jiān)管環(huán)節(jié)都被擊穿，周益明順利地實現(xiàn)了“空手套白狼”，涉案金額高達(dá)7.6億元。同時，也使“資本少帥” 周益明走向了毀滅。    
“創(chuàng)新天才”李捷（李會民） “月球大使館”案

北京月球村航天科技發(fā)展有限公司首席執(zhí)行官李捷
公司掛牌月球大使館賣月球土地每英畝地標(biāo)價298元
美國人丹尼斯•霍普

1980年11月22日，美國人丹尼斯•霍普向聯(lián)合國、美國、前蘇聯(lián)發(fā)布《所有權(quán)聲明》，聲稱月球及水星、金星、火星、木星、土星等八大行星及相應(yīng)衛(wèi)星歸其所有，上述星球的礦藏、水、石油及液體也歸其所有。同日，丹尼斯•霍普就其主張向美國舊金山土地管理部門備案，交納相關(guān)費(fèi)用，在美國內(nèi)華達(dá)州建立了月球大使館總部及銀河系政府，自稱月球頭人及銀河系政府執(zhí)行官。并在中國設(shè)立了月球大使館，指定李會民為月球大使館大中華區(qū)大使，以北京月球村航天科技發(fā)展有限公司的名義對外銷售。
2005年9月5日及10月5日，北京月球村航天科技發(fā)展有限公司首席執(zhí)行官李捷（身份證用名：李會民）以每英畝2美元的價格從美國人丹尼斯•霍普處購進(jìn)月球土地7110.32英畝，金星及火星土地各2000英畝，付款22220.64美元，另付許可費(fèi)4166.68美元，共計26387.32美元（折合人民幣214030元）。
月球大使館案始末

●2005年9月5日，“月球大使館”成立。
●10月8日，“月球大使館”的負(fù)責(zé)人李捷宣稱要賣月球上的土地。
●10月19日，“月球大使館”宣布正式開盤，
●10月28日，“月球大使館”被朝陽工商分局以涉嫌投機(jī)倒把叫停。
●11月23日，朝陽工商分局告知“月球大使館”：擬對其作出責(zé)令退款、吊銷營業(yè)執(zhí)照和罰款5萬元的處罰決定。李捷遂提出不服處罰決定，申請召開聽證會的請求。
●12月6日，“月球大使館”召開聽證會。
●2006年 10月20日,北京市海淀區(qū)法院公開宣判，駁回原告北京月球村航天科技有限公司的訴訟請求。

“您購買月球的哪一塊土地？”
2005年9月29日，該公司印制月球土地所有權(quán)證3000冊，自10月14日至10月28日，該公司以月球土地為每英畝人民幣298元價格，共向34個人銷售出43英畝月球土地，銷售款計人民幣14304元。上述銷售月球土地的經(jīng)營活動引起了社會公眾和新聞媒體的強(qiáng)烈關(guān)注。
2005年10月14日，朝陽工商分局對該公司銷售月球土地情況進(jìn)行了檢查。依據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰暫行規(guī)定》于2005年10月14日予以立案調(diào)查，至2005年11月16日調(diào)查終結(jié)。經(jīng)北京市工商行政管理局認(rèn)定，當(dāng)事人的行為違反了《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》，屬于擾亂社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的投機(jī)倒把行為。對當(dāng)事人擬做出處罰：1、責(zé)令退回財物；2、罰款5萬元；3、吊銷營業(yè)執(zhí)照。
收到行政處罰通知書
行 政 聽 證 會
行 政 訴 訟
不 服 法 院 判 決
行政相對人李捷的觀點(diǎn)
李捷認(rèn)為，自己出售的物品沒有違反中國的法律規(guī)定。雖然《月球協(xié)定》明確禁止任何個人對地外空間中不動產(chǎn)的所有權(quán)，并認(rèn)定太空資源是“人類共同的遺產(chǎn)”，但中國并沒有加入這個協(xié)定。他說在中國沒有任何一部法律對出售月球土地作出過限制性規(guī)定，也未出臺過“月亮法”或“月亮管理條例”等，出售月球土地并沒有違反我國法律。李捷還認(rèn)為，自己銷售的標(biāo)的物不屬于國家特許經(jīng)營商品，不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣和?？匚锲坊蚱渌拗瀑I賣的物品，因此不應(yīng)受到特別限制。 
法 院 判 決
北京市海淀法院認(rèn)為：我國于1983年12月30日加入《外層空間條約》。該條約第一條第一款規(guī)定：探索和利用外層空間（包括月球和其他天體），應(yīng)為所有國家謀福利和利益，屬于全人類的開發(fā)范圍。該條約第二條規(guī)定，各國不得通過主權(quán)要求、使用或占領(lǐng)等方法，以及其他任何措施，把外層空間（包括月球和其他天體）據(jù)為己有。從以上條約內(nèi)容可以看出，任何國家均不能對月球主張所有權(quán)，不得在月球上設(shè)定所有權(quán)。因此，原告月球村公司在本案中所提到的月球土地所有權(quán)在我國是沒有法律依據(jù)的，也是不合法的。而如果月球土地所有權(quán)不存在，則月球土地不可能成為被買賣的標(biāo)的物，不能成為商品。

一、合同及合同法的概念
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。需要指出的，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。 《合同法》有廣義和狹義概念。狹義是指調(diào)整和規(guī)范因合同而發(fā)生的當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的專門法律，即1999年10月1日實施的《合同法》；廣義為與合同有關(guān)的諸如：《擔(dān)保法》、《證券法》、《保險法》、《海商法》等均包括調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范，這些法律規(guī)范共同構(gòu)成了廣義的合同法。
二、簽訂合同的主體資格
《合同法》第九條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”
從法理上講，民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格；民事行為能力是指民事主體獨(dú)立地以自己的行為為自己或者他人取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
簽訂合同的主體類型
1．自然人問題：根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。 10周歲以上未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力的人，不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力的人。 18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動。 16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。
2．法人、其他組織問題：根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備的條件：其一、依法成立；其二、有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；其三、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；其四、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3．代理人權(quán)限問題；根據(jù)《民法通則》規(guī)定，公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)；法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)；指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。委托人授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
4．涉外經(jīng)濟(jì)主體問題。
三、合同的形式
《合同法》第10條規(guī)定了當(dāng)事人訂立合同的幾種形式，包括：
1、書面形式，即當(dāng)事人以文字的形式確立雙方的合同關(guān)系，約定權(quán)利義務(wù)。 《合同法》第11條的規(guī)定，書面形式包括合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
2、口頭形式，即當(dāng)事人通過語言表達(dá)訂立合同的意思表示，而未采用文字形式等。凡是法律對合同形式?jīng)]有強(qiáng)制性規(guī)定的，雙方當(dāng)事人均可采用口頭形式訂立合同。
3、其他形式，即當(dāng)事人雙方雖然未就訂立合同的意思表示通過語言或者文字的形式表達(dá)出來，但是通過當(dāng)事人的行為，我們可以推定出雙方當(dāng)事人之間成立了合同關(guān)系。
四、合同的成立(一)
根據(jù)《合同法》規(guī)定，對合同成立有三種情形：
（一）承諾生效時，合同成立。
《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時合同成立” 承諾的對稱是要約。
要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。
要約到達(dá)受要約人時生效。要約可以撤回，但撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前。
要約也可以撤消，但如果要約人確定了承諾期限的要約是不可撤消的。另外，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤消的，并已經(jīng)為履行合同做出準(zhǔn)備工作的，要約也不能撤消。
承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，承諾通知到達(dá)要約人時生效。
承諾可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。案例一和 案例二
四、合同的成立(二)
（二）確認(rèn)成立。 《合同法》第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。'第三十三條規(guī)定'：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。”
（三）履行成立。 《合同法》第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”第三十七條規(guī)定：“采用合同書面形式訂立合同的，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”
五、合同的基本內(nèi)容
根據(jù)契約自由原則，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人自由訂立。 《合同法》第十二條規(guī)定：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。
六、《合同法》對合同效力的規(guī)定（一）

《合同法》對合同效力規(guī)定有四種情況：
1．效力待定的合同：《合同法》第四十七條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。”
第四十八條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”

六、《合同法》對合同效力的規(guī)定（二）
2．可撤銷的合同：根據(jù)合同法第54條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同中發(fā)生重大誤解或者顯失公平的情況下，會同雙方當(dāng)事人都有權(quán)請求法院變更或者撤銷合同。如果當(dāng)事人一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方違背真實意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同。合同被撤銷后，其效力從有效變?yōu)闊o效。
根據(jù)《合同法》第55條的規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，如果在法定期限內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，或者其知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，其法律后果是，撤銷權(quán)歸于消滅，合同產(chǎn)生絕對的效力，合同當(dāng)事人不能再主張撤銷合同，而只能按照合同的約定享受權(quán)利、履行義務(wù)。案例三
六、《合同法》對合同效力的規(guī)定（三）
3．未生效的合同：《合同法》第四十四條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。”

4．無效的合同。 《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列期限之一的，合同無效（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（一）
合同法對此作出了較完善的規(guī)定。
1．抗辯權(quán)：是指針對請求權(quán)而言的，是指對抗合同當(dāng)事人另一方的請求的權(quán)利，即：在合同履行過程中，當(dāng)事人一方就對方未履行或者不能保證履行時，該方有不履行合同的保留性權(quán)利。大陸法系統(tǒng)稱這種權(quán)利為抗辯權(quán)利。
A．同時履行抗辯權(quán)（強(qiáng)調(diào)雙方）：《合同法》第六十六條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（二）
B．先后履行抗辯權(quán)（重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)后履行人的抗辯）:《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”先后履行抗辯權(quán)的行使需要滿足下述條件：１、當(dāng)事人雙方存在雙務(wù)合同關(guān)系。 ２、合同約定的雙方當(dāng)事人的債務(wù)有先后履行順序，并且后履行一方債務(wù)的履行期限已屆滿。 ３、只有當(dāng)先履行合同債務(wù)的一方未履行義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，后履行義務(wù)方才可以行使后履行抗辯權(quán)。案例四

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（三）
C．不安抗辯權(quán)（重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)先履行人的抗辯）：《合同法》第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。案例五

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（四）
2．代位權(quán)（清償代位權(quán)）：
《合同法》第七十三條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”（在羅馬法中有債的保全規(guī)定）這樣就打破了英美法的“合同相對性”的原則。 （在現(xiàn)實中，工頭不催要工錢，工人可代位行使債權(quán)。）案例六
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（五）
3．撤銷權(quán)：《合同法》第七十四條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
撤消權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤消權(quán)的，該撤消權(quán)消滅。
撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（六）
4．解除權(quán)。 《合同法》對當(dāng)事人解除權(quán)的行使作出了以下情況的處理：
（1）協(xié)商解除。第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。”
（2）如果一方同意，另一方不同意，可按照第九十四條規(guī)定。單方解除合同的權(quán)利。第九十六條規(guī)定，合同自通知到達(dá)對方時解除。
（3）不安抗辯權(quán)可轉(zhuǎn)化成解除權(quán)。第六十九條規(guī)定：“中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”
需要注意的是，守約方在行使該項法定解除權(quán)的時候應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，否則，解除不發(fā)生法律效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，當(dāng)事人解除合同，應(yīng)當(dāng)辦理手續(xù)，否則，僅通知對方當(dāng)事人也不發(fā)生解除的效力。 （參見《合同法》第96條） 案例八
八、締約過失責(zé)任、違約責(zé)任（一）
1．締約過失責(zé)任，所謂締約過失責(zé)任，是指在合同成立前的締約過程中，因締約人一方過失致使合同不成立或無效所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在締約過失責(zé)任中，由于合同未能有效成立，故不能依照合同的約定要求過失方承擔(dān)違約責(zé)任，它依據(jù)的是民法中的誠實信用原則.合同法第四十二、四十三條規(guī)定了承擔(dān)該責(zé)任的四種情形：
（1）假借簽訂合同，惡意進(jìn)行磋商；
（2）故意隱瞞與簽訂合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；
（3）有其他違背誠實信用原則的行為；
（4）無論合同是否成立，當(dāng)事人泄漏或者不正當(dāng)使用當(dāng)事人在簽訂合同過程中知悉的商業(yè)秘密。案例九
八、締約過失責(zé)任、違約責(zé)任（二）
2．違約責(zé)任：是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失等民事責(zé)任。
《合同法》原則上采用了嚴(yán)格責(zé)任的原則，但嚴(yán)格責(zé)任有三個例外：一是不可抗力；二是當(dāng)事人的約定；三是法定免責(zé)條件。但《合同法》在一些合同中規(guī)定了過錯責(zé)任原則，例如保管合同第三百七十四條、委托合同第四百零六條等，以及無償贈與合同當(dāng)事人承擔(dān)故意或者重大過失責(zé)任。
違約救濟(jì)措施包括：（1）繼續(xù)實際履行；（2）采取補(bǔ)救措施；（3）賠償損失；（4）違約金與定金。案例十

免責(zé)條件
免責(zé)條件是指在履行合同中發(fā)生的不可抗力情況。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
（1）不可抗力的范圍；
（2）不可抗力的法律后果：
A．不可抗力致使合同義務(wù)不能履行，當(dāng)事人有權(quán)通知另一方解除合同，并免除全部或者部分責(zé)任；
B．如果不可抗力不是導(dǎo)致合同不能履行，只是不能按時履行，則當(dāng)事人一方可以遲延履行合同；
（3）因不可抗力事件不能履行合同的當(dāng)事人的義務(wù)
A．及時通知另一方，以減少可能給另一方造成的損失；
B．應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)證明。
C．如果違反以上義務(wù)，給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該損失的責(zé)任。
九、關(guān)于涉外合同法律適用問題
涉外合同是指合同關(guān)系的主體或者合同標(biāo)的等具有涉外因素的合同。
《合同法》規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律；但法律另有規(guī)定的除外。
涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，其訂立、履行和爭議的解決，均適用中國法律。
十、合同爭議的解決方式
根據(jù)《合同法》第128條的規(guī)定，合同爭議的解決方式包括三種：協(xié)商、仲裁和訴訟。當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同的爭議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。
職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險(ppt)