公司治理與獨立董事制度理論與實踐

中國證監(jiān)會.童道馳
獨立董事培訓班（深圳）
2002.12
主要內(nèi)容
公司治理的涵義及歷史沿革
公司治理全球化及OECD公司治理原則
公司治理與此企業(yè)融資
公司治理基本模式及安然案例
我國上市公司的業(yè)績及投資價值分析
上市公司治理中存在的主要問題
介紹《上市公司治理準則》與獨立董事指導意見

公司治理的涵義
公司治理（Corporate Governance, 又譯為法人治理結構或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構。
狹義上說公司治理主要指公司的股東, 董事及經(jīng)理層之間的關系。
廣義上說公司治理還包括與利益者(如員工、客戶、供應商、債權人和社會公眾等)之間的關系, 及有關法律, 法規(guī)和上市規(guī)則等。

公司治理的歷史沿革
公司治理結構問題的產(chǎn)生是與股份有限公司的出現(xiàn)聯(lián)系在一起的，其核心是由于所有權和經(jīng)營權的分離，所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托——代理關系。
在西方國家，公司治理，特別是股東和經(jīng)營者在股份有限公司治理結構中的地位和作用，經(jīng)歷了一個從管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程。
董事會的出現(xiàn)還是沒有解決因公司所有權與控制權分離而產(chǎn)生的委托——代理問題
公司治理的全球化浪潮
自九十年代以來, 由于經(jīng)濟的日益全球化, 公司的治理結構越來越受到世界各國的重視, 形成了一個公司治理運動的浪潮.
這一浪潮首先是從英國開始的。英國八十年代由于不少著名公司相繼倒閉，引發(fā)了英國對公司治理問題的討論, 由此而產(chǎn)生了一系列的委員會和有關公司治理的一些最佳準則, 如Cadbury 委員會及其發(fā)表的《公司治理的財務方面》的報告, 關于董事會薪酬的Greenbury報告，以及關于公司治理原則的Hampel 報告.
OECD 公司治理原則
其中最具有代表性的就是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）于1999年推出的“OECD公司治理原則”。該原則包括五個部分：1）公司治理框架應保護股東權利；2）應平等對待所有股東，包括中小股東和外國股東。當權利受到侵害時，所有股東應有機會得到賠償；3）應確認公司利益相關者的合法權利，鼓勵公司與他們開展積極的合作；4）應確保及時，準確地披露所有與公司有關的實質(zhì)性事項的信息，包括財務狀況、經(jīng)營狀況、所有權結構、以及公司治理狀況；5）董事會應確保對公司的戰(zhàn)略指導，對管理層的有效控制； 董事會應對公司和股東負責


公司治理和企業(yè)融資
現(xiàn)任世界銀行行長沃爾芬森（James D. Wolfenson):“對世界經(jīng)濟而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要。”
良好的公司治理結構是企業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本所必需的。良好的公司治理結構是企業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本所必需的。由于資本市場的國際化，本國的企業(yè)可以到國外去融資，但是一國，能否吸引長期的、有“耐心”的國際投資者，該國的公司治理結構必須讓投資者可以信賴和接受。即使該國的公司并不主要是依賴外國資本，堅守良好的公司治理準則，也能夠增強國內(nèi)投資者對投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠吸引更多更穩(wěn)定的資金來源。

投資者意向－McKinsey Survey
McKinsey (麥肯錫公司)最近發(fā)表了一份投資者意向報告(Investor Opinion Survey)，其主題是股東怎樣評價和衡量一個公司的治理結構的價值。這項調(diào)查是McKinsey與世界銀行及機構投資者協(xié)會合作進行的。參與此項問卷的有200家大型機構投資者, 共管理3.25萬億美元的資產(chǎn)
該項問卷調(diào)查的結果表明，3/4的投資者認為在他們選擇投資對象時，公司的治理結構，特別是董事會的結構和績效與該公司財務績效和指標至少一樣重要。

公司治理的價格
80%多的投資者認為他對于治理結構好的企業(yè)，他們愿意出更高價錢。比如對英國的公司，同樣的股票，盈利和財務狀況, 但治理結構好的公司，投資者愿意以高出18%的價格購買其股票。對于意大利公司來說，治理結構好的公司股票的溢價（Premium）是22%，而印度尼西亞的公司是27%?？梢?，良好的公司治理結構能夠吸引投資者，從而增加企業(yè)的融資能力，促進經(jīng)濟增長。
全球公司治理運動形成的原因 —公司治理的重要性
機構投資者的壯大，推動了運動的興起。由于機構投資者手中控制大量的資金，他們在公司治理中會對公司施加壓力，要求管理層按股東的期望來管理公司。有影響力的機構投資者如英國國家退休金協(xié)會, 美國加州公職人員退休基金協(xié)會（CalPERS）等.
亞洲危機的爆發(fā)，也“喚醒”了人們對亞洲公司治理的重新認識。金融危機的出現(xiàn)，體現(xiàn)了這些國家在公司治理方面的薄弱，如信息披露的不充分，以及對中小投資者的保護，董事會以及控股股東缺乏誠信和問責機制.
美國安然事件的爆發(fā)， 暴露了美國公司治理中存在的問題， 喚起了美國等成熟市場國家對本國公司治理的重新審視
公司治理模式之一－ 英美模式
美國的公司治理模式是外部監(jiān)督為主的模式.。英美模式的最大特點就是所有權較為分散，主要依靠外部力量對管理層實施控制。在這一模式下由于所有權和經(jīng)營權的分離，使用權分散的股東不能有效地監(jiān)控管理層的行為，即所謂的“弱股東，強管理層”現(xiàn)象，由此產(chǎn)生代理問題, 從而導致內(nèi)部人控制

英美模式
解決這一問題的辦法, 主要是靠外部的監(jiān)督機制。首先, 是建立一個由外部董事和獨立董事為主的董事會來代表股東監(jiān)督經(jīng)理層, 在董事會下設以獨立董事為多數(shù)并領導的審計、薪酬和提名委員會; 其次, 是發(fā)展機構投資者, 使分散的股權通過機構投資者得以相對集中; 第三, 是依靠中介機構的約束, 包括外部審計機構、投資銀行等; 第四, 是依靠強有力的事后監(jiān)管和嚴厲處罰, 以提高違規(guī)成本; 第五, 是依靠健全的法律制度, 特別是股東訴訟制度, 如集團訴訟和衍生訴訟制度, 使股東權益受到侵害時能夠得到補償; 第六, 是對管理層實行期股期權, 使經(jīng)理層的利益和公司長遠利益緊密聯(lián)系起來, 達到降低委托--代理的成本的目的。
公司治理模式之二－ 德國模式
德國公司治理結構的一個重要特點是“兩會制”，即監(jiān)事會和董事會。德國模式是“內(nèi)部控制”型模式。兩會中包括股東、銀行及員工的代表，對管理層實行監(jiān)控。其中，職工代表在兩會中扮演重要角色。在德國，最在的股東是公司，創(chuàng)業(yè)家族、銀行等，所有權集中程度比較高。德國的銀行是全能銀行（Universal Bank），可以持有工商企業(yè)的股票，另外，公司相互持股比較普遍。銀行對公司的控制方式是通過控制股票投票權和向董事會派駐代表，有些還是監(jiān)事會主席，銀行代表就占股東代表的22.5%。德國公司治理模式的另一特色就是強調(diào)職工參與，在監(jiān)事會中，根據(jù)企業(yè)規(guī)模和職工人數(shù)的多少，職工代表可以占到1/3到1/2的職位。
公司治理模式之三－ 日本模式
日本的公司治理結構是“一會制”，但是強調(diào)“內(nèi)部控制”。董事會主要是由管理層構成。和德國的模式類似，對公司監(jiān)控主要是通過交叉持股和主辦銀行制度來實現(xiàn)的。在日本，由于不允許控股集團的出現(xiàn)，企業(yè)間交叉持股是很普遍的，非金融性的公司擁有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供應商和銷售商也通過合同的形式對企業(yè)的管理階層起到一定的監(jiān)督作用。
日本的金融機構在公司治理結構中扮演重要的角色 。多數(shù)公司都有一家主要的銀行—— 主辦行作為股東和業(yè)務伙伴
東亞模式
在大部分東亞國家（地區(qū)），公司股權集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型?？刂菩约易逡话闫毡榈貐⑴c公司的經(jīng)營管理和投資決策，形成家族控制股東“剝削”中小股東的現(xiàn)象。這一問題是這一地區(qū)公司治理的核心問題。
東亞地區(qū)除日本家族控制企業(yè)所占比重較少之外，在韓國，家族操控了企業(yè)總數(shù)的48.2%,臺灣是61.6%，馬來西亞則是67.2%。在菲律賓和印尼，最大家族控制了上市公司總市值的1/6。各國最大的十個家族起碼分別控制了本國市價總值的一半。
亞洲的暗淡
“東亞企業(yè)集團普遍地選擇金字塔架構，一間家族控股公司位于金字塔的頂端，第二層是擁有貴重資產(chǎn)的公司，第三層包括了集團的上市公司……，金字塔的最底層是現(xiàn)金收入及利益高的上市公司，集團向公眾發(fā)售這些公司的股票，并透過多種內(nèi)部交易，把底層公司的收益?zhèn)鞯浇鹱炙蠈拥哪腹荆硪环矫?，集團又把一些利潤較少、品質(zhì)較差的資產(chǎn)從上層利用高價傳到下層。”
轉型經(jīng)濟中的公司治理
在轉軌經(jīng)濟國家中，公司治理的最大問題是內(nèi)部人控制，即在法律體系缺乏和執(zhí)行力度微弱的情況下，經(jīng)理層利用計劃經(jīng)濟解體后留下的真空對企業(yè)實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者, 國有股權虛置。

全球公司治理模式 的演變及改革
在八十年代，由于德、日經(jīng)濟的強盛，人們普遍認為，和以市場為基礎的外部模式相比，以企業(yè)集團、銀行和控股公司為治理主體的內(nèi)部模式能更好地解決代理問題
進入九十年代以來，隨著經(jīng)濟和資本市場的全球化，以及信息產(chǎn)業(yè)的崛起，內(nèi)部控制模式的弊端日益顯露 ，以市場為導向的外部治理模式逐漸成為各國學習的樣板。英美模式以股東利益為基礎，以盈利為導向，重視資本市場的作用，似乎更能夠適應經(jīng)濟的全球化和信息技術產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
但安然事件暴露了美國公司治理模式中存在的嚴重問題， 需要進一步改革

安然（Enron）公司案例分析
安然公司成立于1985年，以電力、天然氣產(chǎn)品起家，后來又擴展能源零售交易業(yè)務，并涉足高科技寬頻產(chǎn)業(yè)
運營范圍遍及全球40多個國家，員工超過2.1萬。安然公司曾是世界上最大的天然氣交易商和最大的電力交易商，2000年收入高達1010億美元,股價在2000年8月觸及頂點90.56美元
連續(xù)4年戴上 《財富》雜志授予的“美國最具創(chuàng)新精神的公司”桂冠，2000年《財富》世界500強排名第7位，曾被哈佛商學院認為是舊經(jīng)濟向新經(jīng)濟成功轉變的典范
安然事件的經(jīng)過（1）
2001年3月5日，《財富》雜志發(fā)表了一篇題為《安然股價是否高估？》的文章，首次指出安然財務有「黑箱」，質(zhì)疑安然財務報表的真實性
10月16日，安然公布第三季業(yè)績突然宣布，該公司第三季度虧損6.38億美元，其凈資產(chǎn)因受到外部合伙關系影響而減少12億美元。六天后，美國證券交易委員會開始對安龍展開調(diào)查
11月8日，安然宣布，在1997年到2000年間由關聯(lián)交易共虛報了五點五二億美元的利潤
安然事件的經(jīng)過（2）
11月28日，標準普爾11月28日，標準普爾宣布將其自標準普爾500指數(shù)中除名。因安然“缺乏代表性”，標準普爾還將其債信等級下調(diào)至垃圾等級，安然股價立即重挫85%，降至0.61美元。創(chuàng)該股有史以來最低收盤價紀錄，市值由當年2月的631億美元跌至收盤時的4.5億美元。以后數(shù)日更是繼續(xù)下挫，11月30日每股僅為26美分，市值由峰值時的近800億美元縮水至2億美元，罕見地蒸發(fā)掉99%
12月2日，安然正式向法庭申請按破產(chǎn)法第11章申請破產(chǎn)保護
從安然事件看美國公司治理 存在的問題
股權結構的不合理性。安然公司同絕大部分美國的上市公司一樣股權結構高度分散，導致經(jīng)理層內(nèi)部人控制
董事會缺乏獨立性， 不勤勉盡責。安然公司與其董事之間存在大量的除董事服務費(每人7.9萬美元)之外的利益關系，如與其個人擁有的其他公司之間的關聯(lián)交易、另有咨詢服務合同以及向其任職的科研機構捐贈等等
從安然事件美國公司治理
高級管理人員缺乏誠信，為謀求個人私利忽視公司利益，董事會監(jiān)督不力。1999年，董事會不顧職業(yè)道德，聽從當時的董事會主席肯尼思·萊和首席執(zhí)行官杰夫·斯基林的建議，允許當時的首席財務官安德魯·法斯托暗地里建立私人合作機構，非法轉移公司財產(chǎn)。董事會和公司高層完全忽視了對安德魯·法斯托行為的監(jiān)控
利用關聯(lián)交易制造利潤。安然公司的關聯(lián)交易方式風險性極高，大量賬外經(jīng)營業(yè)務形成了高負債，大量債務集中暴露產(chǎn)生了公司信用危機安然自已的資產(chǎn)負債表上只列了130億美元，而據(jù)分析，其負債總額可能高達400億美元


從安然事件美國公司治理
外部審計機構的問題與責任。安達信會計師既是安然的審計師又是安然的財務顧問。安然公司支付給安達信公司的費用中，財務顧問費用占到了相當大的比例。作為獨立的審計因利益沖突而無法做到真正獨立
金融分析師推波助瀾，為安然神話創(chuàng)造條件。英國《金融時報》這樣評判：“安然公司失敗的教訓與2000年的網(wǎng)絡泡沫破滅如出一轍：融資過度、傳媒和華爾街的竭力宣傳以及投資者的輕信共同吹出了一個大泡泡。”
安然事件后美國公司治理的改革
2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求證券交易所重新審視其公司治理方面的具體標準。紐約證券交易所和納斯達克率先行動起來，成立了專門的研究小組，負責對上市規(guī)則進行修改
兩大交易所提出了很多相似的改革方案，這些改革方案主要是針對以上問題提出的。 其中至關重要的是增加獨立董事的數(shù)量和和提高獨立董事的獨立性，加強對公司管理層的監(jiān)督等。紐約證券交易所提出的方案更加詳細和具體，它還建議SEC加強對注冊會計師行業(yè)及公司CEO的監(jiān)管。
美國公司治理的改革的措施
增加獨立董事的數(shù)量。修改后的規(guī)則要求上市公司董事會中，獨立董事必須占多數(shù)
強化和嚴格對“獨立性”的要求. 作為獨立董事，必須與上市公司及與上市公司相關的組織的股東或管理人員，沒有重要的關聯(lián)關系。公司必須披露獨立董事獨立性的依據(jù)

美國公司治理的改革的措施(2)
授權非管理層董事對公司管理層實施更為有效的檢查
要求上市公司成立全部由獨立董事組成的提名/公司治理委員會
要求上市公司成立全部由獨立董事構成的薪酬委員會
對上市公司審計委員會成員在“獨立性”上的特殊要求, 如董事會費是審計委員會成員從公司獲得薪酬的唯一來源
增加審計委員會的權力和責任，包括授予其聘請及解聘獨立審計師的獨享權力，批準公司與獨立審計師的重要的非審計性的業(yè)務關系

美國公司治理的改革的措施(3)
要求每個公司必須制定公司治理細則，并予以披露。在治理細則中應說明董事資格標準，董事責任、薪酬、培訓及董事會的績效評估。每個公司還需制定和披露商業(yè)行為準則及董事和高管人員道德行為準則
交易所將有權對違反這些上市規(guī)則的公司進行公開譴責
索克斯法案 （Sarbanes－Oxley Act)
7月26日，美國國會以絕對多數(shù)通過了關于會計和公司治理一攬子改革的索克斯法案；7月30日，布什總統(tǒng)在白宮簽署了該項法案，使其正式生效
索克斯法案從加強信息披露和財務會計處理的準確性、確保審計師的獨立性、以及改善公司治理等主要方面對現(xiàn)行的證券、公司和會計法律進行了多處重大修改，而且針對上市公司新增了許多相當嚴厲的法律規(guī)定。索克斯法案的適用范圍不僅包括美國本國的上市公司，也同時涵蓋了在美上市的非美國公司
布什總統(tǒng)稱該法案是“羅斯福時代以來，有關美國商業(yè)實踐的影響最為深遠的改革”。
定期報告披露: 鎖定CEO和CFO個人責任
公司改革法案要求CEO／CFO對公司定期報告（年報和季報）進行個人書面認證，
本人審查了報告。據(jù)本人所知（based-on-the-knowledge），報告不存在有關重要事實的虛假陳述、遺漏或者誤導，符合證券交易法13（a）和15（d）節(jié)的要求；
如CEO／CFO知道（knowing）定期報告不合證券交易法13（a）和15（d）要求，仍然作出書面認證，可并處不超過100萬美元的罰款和不超過10年的監(jiān)禁；如果CEO／CFO蓄意故犯（willfully），可并處不超過500萬美元的罰款和不超過20年的監(jiān)禁。
其他條款
防止CEO／CFO的利益沖突：禁止公司向CEO／CFO提供貸款
公司財務報告重大違規(guī)，管理者喪失業(yè)績報酬:若SEC因公司公布的定期報告有重大違規(guī)，命令公司提交財會重述，CEO／CFO在違規(guī)報告發(fā)表之后的12月內(nèi)獲得的一切業(yè)績報酬（包括：獎金、認股選擇權）和買賣股票的收益都必須返還公司
SEC解職令: 如果SEC認為公眾公司董事和其他管理者存在欺詐行為或者“不稱職”，可以有條件或者無條件、暫時或者永久禁止此人在公眾公司擔任董事和其他管理職務。以前，SEC須向法院申請解職令，并且得證明有問題的董事或者其他管理者為“實質(zhì)不稱職”
設立公司審計委員會
公司改革法案把審計委員會提升到公眾公司的法定審計監(jiān)管機構。公司改革法案要求公眾公司必須建立審計委員會。審計委員會必須全部由“獨立董事”組成, 除了董事津貼、審計委員津貼之外，不從公司領取其他酬金；不受控制股東或者管理層影響的“非關聯(lián)人士”（unaffiliated）。此外，委員會至少要有一名財務專家
審計委員會的職能是：（1）從管理層之外的來源獲得公司信息。（2）在外部審計和管理層之間構成隔離帶。（3）從外部獲得財務咨詢。審計委員會有權聘用獨立財務顧問，從而在處理疑難問題的時候，能夠擺脫管理層和外部審計的影響。
強化對外部審計的監(jiān)管
創(chuàng)設“公眾公司財會監(jiān)管委員會”（PCAOB）PCAOB名義上是自律組織，實際上是SEC控制的、負責監(jiān)管審計行業(yè)的準官方機構。
PCAOB擁有以下權限：負責審計注冊; 制定行業(yè)標準和行業(yè)紀律;對注冊審計事務所實行年檢負責調(diào)查審計事務所的不法行為
禁止外部審計向上市公司提供與審計無關的服務
上市公司業(yè)績與質(zhì)量
2001年年報披露以后, 由于上市公司主要財務指標所體現(xiàn)的業(yè)績的較大幅度的下降, 以及上市公司虧損面和虧損額的增加引發(fā)了人們對上市公司業(yè)績和盈利能力, 乃至上市公司整體質(zhì)量的討論。 一些意見認為, 上市公司整體質(zhì)量比較差; 上市公司投資回報率自90年代中期以來一直在逐年下降, 甚至低于同期銀行貸款利率。 由此得出的結論是上市公司不具備有良好的投資價值; 直接融資的效率低于間接融資, 資本市場不具備有優(yōu)化資源配置的能力
2001年上市公司業(yè)績
從2001年年報披露的情況來看, 上市公司主要財務指標較2000年有較大幅度的下滑。2001年1173家上市公司共實現(xiàn)利潤總額727億元, 比2000年的929億元下降了202億元; 平均每股收益0.136元，比2000年為0.186元下降了27%; 凈資產(chǎn)收益率5.52%，而2000年為7.93%,下降了30.31%. 上市公司虧損家數(shù)和虧損面都有所增加. 2001年共有151家公司虧損,虧損總額為306億元，平均每家虧損2.04億元。而2000年度96家虧損公司虧損總額為136億元,平均每家虧損1.42億元。
上市公司的投資回報率
從上市公司的投資回報率來看, 我國上市公司凈資產(chǎn)收益率自九十年代中期以來整體呈現(xiàn)逐年下滑之勢. 1998凈資產(chǎn)收益率比1997年下降了1.7個百分點, 1999年略有上升, 但2000年由開始下降, 2001年更是大幅下滑, 比2000年下降了2.1個百分點。


造成我國上市公司業(yè)績逐年下滑原因是多方面的，有國際國內(nèi)宏觀經(jīng)濟環(huán)境的影響,會計政策和會計制度變更等政策性因素。同時, 對上市公司監(jiān)管的加強, 提高了上市公司業(yè)績真實性, 減少了上市公司業(yè)績中的水分。

宏觀經(jīng)濟環(huán)境的影響
自上世紀90年代后半期開始，上市公司所處的國際國內(nèi)宏觀經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生了較大變化。亞洲金融危機的影響明顯加深，經(jīng)濟結構不合理等深層次矛盾，在國際經(jīng)濟環(huán)境變化和國內(nèi)市場約束雙重因素作用下，開始突出地顯現(xiàn)出來，一些行業(yè)生產(chǎn)能力偏大，產(chǎn)品供過于求，市場從賣方市場轉為買方市場。而消費需求增速趨緩, 通貨緊縮趨勢有所顯現(xiàn)。內(nèi)需不旺，出口下降，投資增長乏力，使得經(jīng)濟增長速度開始放緩. 而宏觀經(jīng)濟增長減速，必然會在企業(yè)經(jīng)濟效益上反映出來。因此, 上市公司投資回報率的下降, 部分原因也是因為宏觀經(jīng)濟環(huán)境變化所至. 如表一所示, 上市公司凈資產(chǎn)收益率與宏觀經(jīng)濟增長的走勢是基本一致的。

行業(yè)的原因
宏觀經(jīng)濟環(huán)境和經(jīng)濟結構性矛盾對上市公司的業(yè)績的影響在一些行業(yè)表現(xiàn)尤為突出。 如家電行業(yè)由于生產(chǎn)能力過剩而導致行業(yè)過度競爭，市場日趨飽和，加之連年價格大戰(zhàn)，使得產(chǎn)銷失衡，產(chǎn)品價格持續(xù)低迷。該行業(yè)一些原來績優(yōu)的上市公司在2001年度均出現(xiàn)大幅度虧損。石化等行業(yè)由于原油價格持續(xù)上漲，經(jīng)營成本提高，產(chǎn)品市場價格急劇下滑，贏利能力普遍下降，甚至出現(xiàn)一批石化類上市公司出現(xiàn)巨額虧損。2001年度石化、化纖、紡織、農(nóng)業(yè)等行業(yè)業(yè)績普遍下降，電器、汽車及摩托車、電子等則出現(xiàn)行業(yè)性虧損
會計政策和制度變更 對上市公司業(yè)績的影響
實行新的會計制度，普遍計提八項減值準備和預計負債，共計提240億元,對上市公司每股收益下拉0.045元
部分經(jīng)營狀況惡化的上市公司為避免因連續(xù)三年虧損而暫停上市，利用會計政策變更之機，計提了巨額資產(chǎn)減值準備，充分釋放經(jīng)營壓力，以圖在未來財務狀況得以迅速改善。從而出現(xiàn)了大量巨虧公司，影響上市公司整體業(yè)績。
上市公司業(yè)績的回落是以往年度業(yè)績水分被擠干、業(yè)績更趨于真實性的表現(xiàn)。

虧損公司的影響
由于部分上市公司利用國家會計制度變更的時機，集中處理歷史遺留的壞帳，使得虧損面和虧損額增大，并出現(xiàn)巨額虧損，這對上市公司的整體業(yè)績指標產(chǎn)生了極大的影響
今年150家虧損公司達虧損總額為306億元，平均每家虧損2.04億元。而2000年度96家虧損公司虧損總額為136億元,平均每家虧損1.42億元。虧損公司中虧損額在2億元以上的有36家，其中虧損額在5億元以上有14家，4家虧損額15億元以上
上述虧損企業(yè)虧損原因更多是加大計提準備,從而大幅增加管理費用,導致公司巨額虧損,絕大部分虧損并非經(jīng)營上的因素造成的

剔除虧損企業(yè)，2001年度上市公司每股收益為0.2159元，凈資產(chǎn)收益率8.28%，而2000年度剔除虧損企業(yè)后上市公司每股收益為0.2444元，凈資產(chǎn)收益率9.27%。業(yè)績下降僅一成。如考慮八項計提及委托理財收益減少對利潤的影響數(shù),上市公司經(jīng)營業(yè)績并未實質(zhì)下降
上市公司資產(chǎn)質(zhì)量有所提高
上市公司仍然處于良好發(fā)展態(tài)勢
主營業(yè)務持續(xù)增加.
2001年度上市公司業(yè)績雖然下降，但主營收入持續(xù)上升，共實現(xiàn)收入15687億元，比上年14717億元增加6.6%，主營業(yè)務利潤實現(xiàn)3010億元，增幅2.98%。平均每家實現(xiàn)主營收入13.37億元，主營業(yè)務利潤2.57億元，分別比上年增長34.91%和31.79%
上市公司經(jīng)營性凈現(xiàn)金流量形勢喜人，各項指標均超過2000年度.
在評價一家企業(yè)的財務經(jīng)營指標及財務狀況是否良好時，現(xiàn)金流量與凈利潤相比，往往是一個更為重要的因素
2001年度1173家上市公司雖實現(xiàn)凈利潤727.27億元，但經(jīng)營性活動現(xiàn)金凈流量為2334.67億元，平均每家2億元，增幅近100%，為當期凈利潤的321% .上市公司良好的經(jīng)營性現(xiàn)金流量表現(xiàn)為上市公司現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物持續(xù)增加。2000年度上市公司現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物凈增加額為1029億元，2001年度現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物又凈增加572億元
上市公司平均每家 主營業(yè)務收入


上市公司平均盈利能力高于大中型工業(yè)企業(yè)的平均水平。從單個企業(yè)的平均盈利能力來看，2001年國有控股大中型企業(yè)為1768萬元，而上市公司平均每家的盈利水平為9300萬元，是國有控股大中型企業(yè)的5.3倍。
上市公司的虧損面也比國有企業(yè)和國有控股大中型工業(yè)企業(yè)低。2001年國有企業(yè)有38％虧損，而上市公司中虧損企業(yè)所占比例為13％，虧損比例僅為國有企業(yè)的三分之一。上市公司虧損面也比集體企業(yè)和外商投資企業(yè)低


與成熟市場相比，我國上市公司的虧損面也處于較低水平。2000年香港的上市公司有30％處于虧損狀態(tài)，日本主板市場（東京交易所）的上市公司有將近1/4是虧損的，而創(chuàng)業(yè)板市場（MOTHERS）更是高達41％。與摩根斯坦利綜合指數(shù)成份股（MSCI）相比，中國的虧損面略高一些，但這是因為MSCI包括的都是各地區(qū)的藍籌股；就是如此，北美地區(qū)的MSCI成份股的虧損面也達到了11％的水平。

同時，上市公司成長性及成長穩(wěn)定性也較好。 我國上市公司還集中了國家產(chǎn)業(yè)中的精華部分，主要行業(yè)排名前幾位的企業(yè)幾乎都是上市公司。與非上市的企業(yè)相比, 上市公司經(jīng)營的透明度較高，規(guī)范運作意識較強; 同時, 上市公司還是現(xiàn)代企業(yè)制度的先行者?？梢哉f, 我國上市公司仍是我國企業(yè)中的優(yōu)秀代表
入世的最大挑戰(zhàn)： 上市公司質(zhì)量
總體上說，上市公司是我國企業(yè)的優(yōu)秀代表，其總體質(zhì)量優(yōu)于非上市國有企業(yè)
但與國際上的優(yōu)秀企業(yè)相比，我國的上市公司還存在較大差距
轉軌時期的經(jīng)濟特征，上市公司被“淘空”，信息披露不真實，現(xiàn)代企業(yè)制度尚未建立，缺乏核心競爭力
入世面臨提高上市公司質(zhì)量的艱巨任務
提升上市公司質(zhì)量： 公司治理的作用
上市公司的質(zhì)量是證券市場的根本，是證券市場穩(wěn)定發(fā)展的基石. 近年來，一些上市公司接連不斷地出現(xiàn)問題，就提醒我們要盡快解決這一問題。而提升上市公司質(zhì)量，主要是要依靠公司治理結構的完善。
提升上市公司質(zhì)量，必須依靠治理結構的完善；這是因為公司治理是現(xiàn)代企業(yè)制度最重要的組織框架

上市公司治理結構面臨的挑戰(zhàn)（I)
國有股權控制權不明確，沒有明確誰是國有資產(chǎn)所有者的代表，誰來作為上市公司國有股的代表行使權力，形成國有股權虛置。
上市公司與控股股東之間存在過多的關聯(lián)交易,與控股股東在人員、財務、資產(chǎn)上沒有實現(xiàn)三分開，控股股東以此控制或操縱上市公司。
股權結構過于集中, 國有股權“一股獨占，一股獨大”。滬深兩市1104家上市公司中，第一大股東平均持股比例高達44.86%，而第二大股東平均持股比例僅為8.22%，前三名大股東的合計平均持股比例接近60%。





上市公司治理結構面臨的挑戰(zhàn)(II)
大量國有股, 法人股不能流通, 使公司控制權市場難以形成。2000年底我國上市公司非流通股本占到總股本的63.4％。
“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴重。在董事會人員組成中以執(zhí)行董事和控股股東代表為主，缺少外部董事、獨立董事，難于發(fā)揮制衡作用。
董事會功能和程序不夠規(guī)范; 董事缺乏誠信義務,未能勤勉盡責;對董事缺乏相應的責任追究制度。
監(jiān)事會沒有發(fā)揮應有的監(jiān)督功能。
經(jīng)理層缺乏長期激勵和約束機制
案例:猴王是如何被“掏空”的？
猴王股份有限公司設立于1992年8月28日， 1993年12月在深圳證券交易所掛牌交易，現(xiàn)總股本為30272.32萬股。
綜合經(jīng)濟效益連續(xù)幾年居全同國行業(yè)第一
1999年首次出現(xiàn)了虧損，虧損總額6770.2萬元，每股虧損達0.23元
截止2000年6月30日, 公司的凈資產(chǎn)為32934.72萬元，而大股東猴王集團公司共計欠股份公司83858.77萬元. 由于巨額資金被集團占用，股份公司長期面臨資金緊張，無力維持生產(chǎn)

案例:猴王是如何被“掏空”的？
在長達數(shù)年的時間里，猴王集團憑什么可以向上市公司頻頻伸手，為所欲為，以至將上市公司拖向了破產(chǎn)的邊緣？
“翻牌上市”，股份公司與集團“剪不斷，理還亂”
股份公司成了集團的“免費午餐”
“內(nèi)部人控制”，股份公司“三會”被當成了“擺設”
監(jiān)管部門在推進上市公司治理結構完善中的角色
證監(jiān)會不是上市公司的主管部門, 也不是所有者代表, 其主要職能是依靠法律、法規(guī)和行政手段對上市公司的運作進行規(guī)范; 不能卷入企業(yè)的決策過程之中.
但是證監(jiān)會在公司治理的基本框架, 水準以及涉及到公司治理決策是否合規(guī), 披露是否健全方面仍有許多工作要做.
在國際上, 證監(jiān)會都是公司治理運動的倡導者和主要推動者。據(jù)IOSCO最近的一份報告，在大部分IOSCO的成員國，證券監(jiān)管部門是公眾公司良好治理行為的主要推動者和監(jiān)管者
提升上市公司治理水準： 制定上市公司治理基本準則
為提升我國上市公司的質(zhì)量， 使我國的上市公司治理盡快與國際接軌，根據(jù)《公司法》、《證券法》和其他有關法律的規(guī)定，我們制定了《上市公司治理準則》.《準則》參照了OECD公司治理原則，同時充分考慮到我國轉型經(jīng)濟中上市公司治理的結構的特殊情況而制定的。
《準則》主要是針對上市公司



上市公司治理準則
平等對待所有股東，保護股東合法權益
規(guī)范控股股東行為及其與上市公司的關系
強化董事的誠信與勤勉義務
發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用
建立健全績效評價與激勵約束機制
保障利益相關者的合法權利
強化信息披露，增加公司透明度
股東權益
公司治理結構應保護股東權益
上市公司的治理結構應確保所有股東，特別是中小股東享有平等地位
股東對公司重大事項應具有知情權和參與決定權
制定股東大會議事規(guī)則，明確決策程序
完善股東投票制度，包括代理投票，投票權征集等。
鼓勵股東積極參與公司治理
機構投資者應在公司董事選任、經(jīng)營者激勵與監(jiān)督、重大事項決策等方面發(fā)揮作用
中小股東在其權益受到侵害時有權提起民事訴訟以獲得賠償



控股股東與上市公司
控股股東對上市公司及其他股東負有誠信義務
控股股東對上市公司董事、監(jiān)事候選人的提名，應嚴格遵循法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序
控股股東不得直接或間接干預公司的決策及依法開展的生產(chǎn)經(jīng)營活動，損害公司及其他股東的權益
控股股東與上市公司應實行人員、資產(chǎn)、財務分開，機構、業(yè)務獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險


董事聘選程序
上市公司應在公司章程中規(guī)定規(guī)范、透明的董事選聘程序，保證董事選聘公開、公平、公正、獨立
上市公司應在股東大會召開前披露董事候選人的詳細資料，保證股東在投票時對候選人有足夠的了解
在董事的選舉過程中，應充分反映中小股東的意見。股東大會在董事選舉中應積極推行累積投票制度?？毓晒蓶|控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制
董事的義務
董事應根據(jù)公司和全體股東的最大利益，忠實、誠信、勤勉地履行職責
董事應保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責。
董事應以認真負責的態(tài)度出席董事會，對所議事項表達明確的意見。董事確實無法親自出席董事會的，可以書面形式委托其他董事按委托人的意愿代為投票，委托人應獨立承擔法律責任
董事應積極參加有關培訓, 以了解作為董事的權利、義務和責任, 熟悉有關法律法規(guī), 掌握作為董事應具備的相關知識
董事的義務(2)
董事會決議違反法律、行政法規(guī)和上市公司章程或?qū)驹斐山?jīng)濟損失的，對作出該決議負有責任的董事應按照法律規(guī)定承擔相應的責任
經(jīng)股東大會批準，上市公司可以為董事購買責任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外
董事會的構成和職責
董事會的人數(shù)及人員構成應符合有關法律、法規(guī)的要求，確保董事會能夠進行富有成效的討論，作出科學、迅速和謹慎的決策
董事會應具備合理的專業(yè)結構，其成員應具備履行職務所必需的的知識、技能和素質(zhì)
董事會向股東大會負責。上市公司治理結構應確保董事會能夠按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定行使職權
董事會應認真履行有關法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責，確保公司遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，公平對待所有股東，并關注其他利益相關者的利益
董事會議事規(guī)則
上市公司應在公司章程中規(guī)定規(guī)范的董事會議事規(guī)則，確保董事會高效運作和科學決策
董事會應該定期召開會議。董事會會議應按嚴格按照規(guī)定的程序進行。董事會應按規(guī)定的時間事先通知所有董事，并提供足夠的資料
2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名提出緩開董事會或緩議董事會擬議的部分事項，董事會應予以采納
董事會會議記錄應當完整、真實。出席會議的董事和記錄人，應當在會議記錄上簽名
公司應在公司章程中制定明確規(guī)則，對授權董事長在董事會閉會期間行使董事會部分職權的內(nèi)容、權限應當明確、具體，凡涉及公司重大利益的事項應提交董事會集體決策。

獨立董事制度
上市公司應按照有關規(guī)定建立獨立董事制度獨立董事應該獨立于公司、經(jīng)理層、和控股股東。獨立董事應當就其獨立性發(fā)表公開聲明
獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事認真履行職責，維護公司整體利益，關注中小股東的合法權益不受侵害；
獨立董事兼職不能超過5家，以確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。
上市公司應向獨立董事提供必要的信息資料
公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。獨立董事行使職權時，上市公司應當積極配合，所需的費用由公司承擔。公司可為獨立董事購買責任保險






董事會專門委員會
上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議,設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業(yè)人士
各專門委員會可以聘請中介機構提供專業(yè)意見，有關費用由公司承擔
各專門委員會對董事會負責，各專門委員會的提案應提交董事會審查決定
監(jiān)事與監(jiān)事會
上市公司監(jiān)事會應向全體股東負責，對公司財務以及公司董事、經(jīng)理和其他高級管理人員履行職責的合法合規(guī)性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權益
監(jiān)事有了解公司經(jīng)營情況的權利，并承擔相應的保密義務。監(jiān)事會可以獨立聘請中介機構提供專業(yè)意見
監(jiān)事應具有法律、會計等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗。監(jiān)事會的人員和結構應確保監(jiān)事會能夠獨立有效地行使對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員及公司財務的監(jiān)督和檢查
上市公司應在公司章程中規(guī)定規(guī)范的監(jiān)事會議事規(guī)則。監(jiān)事會會議應嚴格按規(guī)定程序進行
績效評價
上市公司應建立公正透明的董事、監(jiān)事和經(jīng)理人員的績效評價標準和程序
董事和經(jīng)理人員的績效評價由董事會或其下設的薪酬與考核委員會負責組織。獨立董事、監(jiān)事的評價應采取自我評價與相互評價相結合的方式進行
董事會應當向股東大會報告董事履行職責的情況、績效評價結果及其薪酬情況，并予以披露

經(jīng)理人員的聘任與激勵約束
上市公司經(jīng)理人員的聘任，應嚴格按照有關法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定進行。任何組織和個人不得干預公司經(jīng)理人員的正常選聘程序
建立市場化的高級管理人員選聘機制。上市公司應盡可能采取公開、透明的方式，從境內(nèi)外人才市場選聘經(jīng)理人員，并充分發(fā)揮中介機構的作用
上市公司應建立經(jīng)理人員的薪酬與公司績效和個人業(yè)績相聯(lián)系的激勵機制，以吸引人才，保持經(jīng)理人員的穩(wěn)定
上市公司應在公司章程中明確經(jīng)理人員的職責。經(jīng)理人員違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，致使公司遭受損失的，公司董事會應積極采取措施追究其法律責任

利益相關者
上市公司應尊重銀行及其它債權人、職工、消費者、供應商、社區(qū)等利益相關者的合法權利
上市公司應與利益相關者積極合作，共同推動公司持續(xù)、健康地發(fā)展
上市公司應為維護利益相關者的權益提供必要的條件，當其合法權益受到侵害時，利益相關者應有機會和途徑獲得賠償
上市公司應鼓勵職工通過與董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理人員的直接溝通和交流，反映職工對公司經(jīng)營、財務狀況以及涉及職工利益的重大決策的意見
上市公司在保持公司持續(xù)發(fā)展、實現(xiàn)股東利益最大化的同時，應關注所在社區(qū)的福利、環(huán)境保護、公益事業(yè)等問題，重視公司的社會責任
信息披露和透明度
持續(xù)信息披露是上市公司的責任。上市公司應嚴格按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，真實、準確、完整、及時地披露信息
上市公司披露的信息應當便于理解。上市公司應保證使用者能夠通過經(jīng)濟、便捷的方式（如互聯(lián)網(wǎng)）獲得信息
上市公司董事會秘書負責信息披露事項。董事會及經(jīng)理人員應對董事會秘書的工作予以積極支持
上市公司要披露公司治理方面的信息，包括董事會的構成及獨立性，董事會工作評價等，公司治理的實際狀況，及與本準則存在的差距
上市公司應按照有關規(guī)定，及時披露持有公司股份比例較大的股東以及一致行動時可以實際控制公司的股東或?qū)嶋H控制人的詳細資料
公司治理改革
深化國有資產(chǎn)管理體制的改革, 以解決國有股權虛置的問題, 以及國有控股股東和其控股的上市公司的關系問題
推動上市公司管理層激勵機制的改革
進一步完善獨立董事制度, 強化董事責任



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北京金融街16號
中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部
電話（010）88061355
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公司治理與獨立董事制度理論與實踐