改制為有限責(zé)任公司的運(yùn)作方式
改制為有限責(zé)任公司的運(yùn)作方式 第一節(jié) 企業(yè)改組為有限責(zé)任 公司的條件和要求 企業(yè)改組為有限責(zé)任公司，一般要求具備下列六個(gè)條件： 一、股東符合法定人數(shù) 股東符合法定人數(shù)包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是自然人、法 人、國家(國家作為股東時(shí)足以授權(quán)有關(guān)機(jī)構(gòu)來行使股東權(quán)利的 形式出現(xiàn)的)均可成為有限責(zé)任公司的股東。但是，這些人作為 設(shè)立有限責(zé)任公司的股東時(shí)，必須具有完全的民事行為能力。二 是除了特別的規(guī)定外，設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)必須在2人 以上50人以下。這里的特殊情況是指國家可以一個(gè)主體設(shè)立有 限責(zé)任公司即國有獨(dú)資公司。 二、股東出資必須達(dá)到法定資本額 股東出資必須達(dá)到法定資本額包括兩個(gè)方面的含義：一是設(shè) 立有限責(zé)任公司必須有資本，即股東必須出資，不出資者不能成 為有限責(zé)任公司的股東。二是設(shè)立有限責(zé)任公司的資本必須符合 《公司法》等法律和行政法規(guī)的規(guī)定。按照《公司法》的規(guī)定， 設(shè)立有限責(zé)任公司必須符合下列法定的資本額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主 的公司不得少于人民幣50萬元；以商品批發(fā)為主的公司不得少 于人民幣50萬元；以商業(yè)零售為主的公刊不得少于人民幣30萬 元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性的公司不得少于人民幣10萬元。 特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需要高于上述規(guī)定 的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 三、股東必須制定公司章程 企業(yè)改組為有限責(zé)任公刮必須制定公司章程，沒有公司章 程的公司不予設(shè)立，制定公司章程必須符合《公司法》的有關(guān) 規(guī)定，公司章程的制定人為公司的全體出資人即公司的全體股東。 四、有公司的名稱，有符合有限責(zé)任公司要求的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu) 在一般情況下，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、臨 事會(huì)三層法人治理機(jī)構(gòu)。 五、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 公司的場所應(yīng)依法登記，只能選一個(gè)且須在其登記注冊機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。 六、資產(chǎn)和產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰 即在企業(yè)改組為有限責(zé)任公司過程中，其資產(chǎn)必須進(jìn)行評 估，明確資產(chǎn)價(jià)值的大小和產(chǎn)權(quán)關(guān)系，以確保投入改制后，企業(yè) 的資產(chǎn)能夠保值增值。 按照《公司法》第二十一條的規(guī)定，多個(gè)投資主體的國有企 業(yè)，可以依照《公司法》的規(guī)定改組為有限責(zé)任公司。改組的具 體步驟和具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。 第二節(jié) 企業(yè)改組為有限責(zé)任 公司的運(yùn)作方式 一、確立企業(yè)的改組方案 企業(yè)改組為有限責(zé)任公司，首先要確定氽業(yè)的總體改組方 案?？傮w改組方案可以由企業(yè)白行制定，也可以委托專門的咨詢 機(jī)構(gòu)承擔(dān)總體改組方案的設(shè)計(jì)。總體改組方案設(shè)計(jì)的主要內(nèi)容包 括：企業(yè)財(cái)產(chǎn)的形成過程；企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系的界定；有限責(zé)任公司 的資產(chǎn)負(fù)債規(guī)模、股本規(guī)模及其結(jié)構(gòu)；企業(yè)的剝離方案；企業(yè)的 組織運(yùn)行架構(gòu)。 二、進(jìn)行資產(chǎn)評估 資產(chǎn)評估是現(xiàn)行企業(yè)改組為有限責(zé)任公司需要進(jìn)行的重要工 作之一。企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估可聘請有資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行企 業(yè)的資產(chǎn)評估，應(yīng)依下列程序進(jìn)行： 1．申請立項(xiàng)。凡需進(jìn)行資產(chǎn)評估的企業(yè)，應(yīng)首先提出資產(chǎn) 評估立項(xiàng)申請。申請書包括企業(yè)名稱、隸屬關(guān)系、企業(yè)住所、資 產(chǎn)評估目的、評估范圍等。中央企業(yè)的國有資產(chǎn)評估立項(xiàng)審批， 由國資委辦理；地方企業(yè)的國有資產(chǎn)的評估立項(xiàng)審批，由地方圍 資委辦理。 2．資產(chǎn)清查。接受委托的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)組織企業(yè)人員對委 托單位的資產(chǎn)、債務(wù)情況進(jìn)行全面清查，核實(shí)賬面資產(chǎn)與實(shí)際資 產(chǎn)是否相符、經(jīng)營成果是否真實(shí)。 3．評定估算。資產(chǎn)評估人員根據(jù)評估目的和價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，對 資產(chǎn)的各項(xiàng)數(shù)字進(jìn)行評定，并綜合各種資料，采用適當(dāng)?shù)姆椒ㄍ?成資產(chǎn)的估算值，然后出具資產(chǎn)評估報(bào)告。 第三節(jié) 企業(yè)改組為有限責(zé)任公司的 出資方式與要求 企業(yè)改組為有限責(zé)任公司，其出資方式町以是貨幣、實(shí)物、 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。但是以貨幣、實(shí)物、工業(yè) 產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)進(jìn)行出資有嚴(yán)格的要求。 1．股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資一次足額存入準(zhǔn)備 設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的I臨時(shí)賬戶。若改組為中外合資 經(jīng)營企業(yè)，雙方以各自的財(cái)產(chǎn)出資，任何一方，不得用以合營企 業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營地方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益作為出資擔(dān)保。 2．以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，必須進(jìn)行作價(jià) 評估，并依法辦理轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者使用權(quán)的過戶手續(xù)。 3．股東全部繳納出資后，必須經(jīng)過注冊會(huì)計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)資并 開具證明。 4．股東以出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用 權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯然低于公司章程所定的價(jià)額的，該交付出資的股 東要承擔(dān)補(bǔ)交差額的責(zé)任，如果交付出資的股東不能補(bǔ)交其差 額的，其他股東負(fù)連帶責(zé)任，即國際通稱的“出資的填補(bǔ)責(zé)任”。 5．股東交付出資后，公司應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明，它是記 載股東出資的法律文書，也是非設(shè)權(quán)的有價(jià)要式證券。簽發(fā)出資 證明書于公司成立后才能進(jìn)行，出資證明所載文項(xiàng)必須符合《公 司法》的規(guī)定，應(yīng)注明公司的名稱、登記日期、注冊資本，股東 的姓名或者名稱，股東出資數(shù)額和出資日期，各文件的編號和核 發(fā)日期，最后加蓋公司的印章。 第四節(jié) 有限責(zé)任公司變更為 股份有限公司的條件 國務(wù)院頒發(fā)的《原有有限責(zé)任公司和股份有限公司規(guī)范化的 通知》(國發(fā)1995年17號文)，要將大量在《規(guī)范意見》頒布實(shí) 施前，按地方和國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定設(shè)立的有限責(zé)任公司規(guī) 范為符合《公司法》條件的有限責(zé)任公司。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，這些 公司將近10萬多個(gè)，經(jīng)規(guī)范以后，將來在經(jīng)營過程中，可能會(huì) 因資金需求量的擴(kuò)大改為股份有限公司，以便向社會(huì)公眾籌集更 多的資金。但有限責(zé)任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公 司，它們的設(shè)立、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的組成及其對內(nèi)、對外事務(wù)的管 理等都有所不同，所以有限責(zé)任公司變成股份有限公司必須遵守 《公司法》第九十八條、第九十九條的規(guī)定。 1．符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司應(yīng)當(dāng)具備的條件是： 有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在5人以上，其中應(yīng)有過半數(shù)的股東在 中國境內(nèi)有住所；原有限責(zé)任公司經(jīng)評估驗(yàn)資后的凈資產(chǎn)額和社 囊公開募集的股本達(dá)到法定最低限額，即達(dá)到1000萬元或者法 律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額；股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī) 定，原股東制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；有公司名稱，建 立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和 必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 2．有限責(zé)任公司在變更為股份有限公司時(shí)，原有限責(zé)任公 司的資產(chǎn)所折合的股份總額應(yīng)當(dāng)與公司的凈資產(chǎn)額相等，使原有 限責(zé)任公司的股東所持的股份有限公司的股份總額，等于他們實(shí) 際擁有的凈資產(chǎn)數(shù)額。 3．向社會(huì)公開發(fā)行股份應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行。有限責(zé)任公司經(jīng)批 準(zhǔn)變更為向社會(huì)公開發(fā)行股份的股份有限公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn) 行，按照發(fā)行A股或B股或H股的股份有限公司的程序辦理。 4．有限責(zé)任公司變成股份有限公司后，原有限責(zé)任公司的 債務(wù)依然有效，并且應(yīng)當(dāng)清償。即有限責(zé)任公司變成股份有限公 司后，有限責(zé)任公司的權(quán)利就由股份有限公司享受，有限責(zé)任公 司的財(cái)產(chǎn)由股份有限公司所有。與此相應(yīng)，有限責(zé)任公司的義務(wù) 也應(yīng)當(dāng)由股份有限公司承擔(dān)，股份有限公司不能只享受權(quán)利不承 擔(dān)義務(wù)。因此，有限責(zé)任公司變成股份有限公司后，原有限責(zé)任 公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由變更后的股份有限公司承擔(dān)，變更后的股份有 限公司不得以自己不是原有限責(zé)任公司為由，不承擔(dān)原有限責(zé)任 公司的債務(wù)。 第五節(jié) 有限責(zé)任公司變更為股份 有限公司的運(yùn)作方式 一、有限責(zé)任公司改建為股份有限公司的法律依據(jù) 根據(jù)《公司法》，股份有限公司是指“其全部資本分為等額 股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資 產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！痹O(shè)立一個(gè)股份有限公司，需要滿足 《公司法》第七十三條規(guī)定的條件： 1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。 2．發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。 3．股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。 4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。 5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。 6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 對于一個(gè)有限責(zé)任公司來說，將其改建為一個(gè)股份有限公 司，首先必須符合上述條件。下面就這六條進(jìn)行具體分析： 1．發(fā)起人符合法定人數(shù)?！豆痉ā返谄呤鍡l規(guī)定：設(shè)立 般份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā) 起人在中國境內(nèi)有住所。就是說，如果原有的有限責(zé)任公司的股 東不足5個(gè)，則需補(bǔ)充到5個(gè)作為發(fā)起人；如果原有的有限責(zé)任 公司的股東已超過5個(gè)，則需從中選擇5人或全部作為股份有限 公司的發(fā)起人。 2．發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限 額?！豆痉ā返谄呤藯l規(guī)定：股份有限公司的注冊資本為在 公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊資本的最 低限額為人民幣1000萬元。因此，原有限責(zé)任公司經(jīng)評估的凈 資產(chǎn)加上新股東的股本總額不得低于1000萬元。 3．?dāng)M成立的股份有限公司的股份發(fā)行及籌辦事項(xiàng)需要符合《公 司法》第八十三條至第九十條及《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》。 4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過?！豆痉ā返?七十九條規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (1)公司名稱和住所； (2)公司經(jīng)營范圍； (3)公司設(shè)立方式； (4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； (5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)； (6)股東的權(quán)利和義務(wù)； (7)董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； (8)公司法定代表人； (9)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； (10)公司利潤分配辦法； (11)公司解散事由與清算辦法； (12)公司通知和公告辦法； (13)股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 公司發(fā)起人應(yīng)在股份有限公司成立之前，將載有上述內(nèi)容的 公司章程擬定，待股份募足后召開公司創(chuàng)立大會(huì)時(shí)，提交全體股 東討論通過。 5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。原有 限責(zé)任公司的名稱應(yīng)改為××股份有限公司。并應(yīng)按照《公司法》 的規(guī)定，建立包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)在內(nèi)的組織機(jī)構(gòu)。 6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。原有限 責(zé)任公司的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件可以繼續(xù)為新設(shè)立的股 份有限公司所用，也可以另辟場所。 二、對原有限責(zé)任公司進(jìn)行改組的程序 在對股份有限公司的設(shè)立條件有了充分的理解之后，我們即 可著手改組已有的有限責(zé)任公司。 與本書第五章所提及的基本程序相類似，對于有限責(zé)任公司 的改組也要大致經(jīng)歷總體方案設(shè)計(jì)、資產(chǎn)評估、制訂公司章程、 募集股份、召開創(chuàng)立大會(huì)、注冊登記的過程。 (一)改組的總體設(shè)計(jì)或可行性研究 由于有限責(zé)任公司是財(cái)產(chǎn)關(guān)系清楚、權(quán)責(zé)關(guān)系明確的現(xiàn)代企 業(yè)形式，因此不存在重新界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系，確認(rèn)產(chǎn)權(quán)主體的問題。 將有限責(zé)任公司改組為股份有限公司的總體方案設(shè)計(jì)，只需就原 有股東的持股數(shù)額、其所持股份全部或部分進(jìn)入股份有限公司； 原有股東少于5人時(shí)如何吸收新的出資者；原有股東多于5人時(shí) 多少人或哪些股東作為發(fā)起人；擬成立的股份有限公司的設(shè)立方 式(即采取發(fā)起方式設(shè)立還是募集方式設(shè)立)，擬成立公司的股 本總額、發(fā)起人認(rèn)購數(shù)額、籌資量及其運(yùn)用；對設(shè)立股份有限公 司的可行性等作出設(shè)計(jì)和說明。 (=)資產(chǎn)評估 實(shí)施改組前，原有限責(zé)任公司應(yīng)委托有資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對 其資產(chǎn)進(jìn)行評估。評估后的凈資產(chǎn)(包括評估增值部分)應(yīng)按原股 東的持股比例劃歸其名下，并根據(jù)總體改組方案將其股份全部或部 分投入股份有限公司。資產(chǎn)評估的目的、程序與第五章所提到的基 本相同，評估內(nèi)容既包括實(shí)物形態(tài)的資產(chǎn)，也包括無形資產(chǎn)。 (三)設(shè)立股份有限公司 1．募集股份。采取募集方式設(shè)立股份有限公司的，在完成 上述工作后，發(fā)起人需要根據(jù)《公司法》的規(guī)定向證券主管部門 提出發(fā)行股票的申請，并報(bào)送下列文件： (1)批準(zhǔn)設(shè)立公司的文件； (2)公司章程； (3)經(jīng)營估算書； (4)發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)、出資種類 及驗(yàn)資證明； (5)招股說明書； (6)代收股款銀行的名稱及地址； (7)承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。 未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會(huì)公開募集股份。 以募集方式設(shè)立公司，其股份應(yīng)公開發(fā)行，但具體的發(fā)行方 式一般由發(fā)行人(這里通常指設(shè)立公司的發(fā)起人)與證券公司協(xié) 商確定。根據(jù)擬成立公司的潛在盈利能力和證券市場的資金狀 況，股票可以以面值發(fā)行，也可以溢價(jià)發(fā)行，但不得折價(jià)發(fā)行。 2．召集公司創(chuàng)立大會(huì)。股份募集工作完成后，全部發(fā)行在 外的股份必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股份發(fā)行工作完成后的30日內(nèi)主持召開公司 創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由全體認(rèn)股人(股東)組成。公司創(chuàng)立大會(huì) 應(yīng)有代表股份總數(shù)l／2的股東出席，才能舉行。 《公司法》規(guī)定，公司創(chuàng)立大會(huì)...
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