改革開放以來，我國國有企業(yè)改革經(jīng)歷了簡政放權(quán)、減稅讓利、“利改稅”、承包制、股份制和建立現(xiàn)代企業(yè)制度等多個階段，回顧多年的改革歷程，始終有一個無法回避的核心問題和難點問題，就是產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)制度，也就是一直在探索有人或機構(gòu)對國有資產(chǎn)真正負責(zé)的制度安排。產(chǎn)權(quán)界定了出資人的權(quán)益，產(chǎn)權(quán)制度的安排和變化會影響出資人、經(jīng)營者和生產(chǎn)者的行為，是影響效率的體制關(guān)鍵。企業(yè)改革的歷程實際上就是產(chǎn)權(quán)制度逐漸改革的歷程，產(chǎn)權(quán)制度改革首先是從企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定和重新劃分開始的，進而延伸到企業(yè)的財產(chǎn)組織制度、管理體制、治理結(jié)構(gòu)、分配制度和激勵機制等方面。改革也要從關(guān)注個別企業(yè)，轉(zhuǎn)向關(guān)注如何從整體上提高國有資產(chǎn)的效益、優(yōu)化配置國有資產(chǎn)。總結(jié)20多年企業(yè)改革的經(jīng)驗和教訓(xùn)，最基本的一條就是：要堅定不移地堅持建立現(xiàn)代企業(yè)制度的方向，做到“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)”。而以產(chǎn)權(quán)清晰為主要內(nèi)容的產(chǎn)權(quán)制度改革，又是構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度的重要基礎(chǔ)和體制前提。為此，必須改革企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度，將大多數(shù)企業(yè)由單一的產(chǎn)權(quán)改為多元的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，形成有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

　　現(xiàn)在受到越來越多企業(yè)關(guān)注的MBO(管理層收購)，就是在改革實踐中突破單一產(chǎn)權(quán)制度，改變一股獨大的一種新探索，也成為越來越多的企業(yè)轉(zhuǎn)制和明晰產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)實選擇。MBO是舶來品，但在我國現(xiàn)階段探索MBO，有著特殊的意義。據(jù)權(quán)威機構(gòu)2002年的調(diào)查，在深、滬兩市1000多家上市公司中，有100多家上市公司正在積極準(zhǔn)備 MBO方案。綜合分析這些準(zhǔn)備試行MBO的企業(yè)，盤活存量資產(chǎn)，推進企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革，是企業(yè)實施MBO的一個重要動因。這與國外在產(chǎn)權(quán)清晰的前提下，MBO主要是為了降低代理成本、重組整合企業(yè)和防止惡意收購有很大的不同。

　　一、實施MBO的幾個認識問題

　　MBO的實質(zhì)是進行產(chǎn)權(quán)交易，國有企業(yè)實施 MBO實際上就是向管理層售讓國有產(chǎn)權(quán)。這是國有經(jīng)濟推進戰(zhàn)略性調(diào)整，實現(xiàn)國有資本在一般競爭性領(lǐng)域退出的一種新探索。

　　(一)實施MBO，重在探索產(chǎn)權(quán)多元化的新途徑，真正形成出資人到位下的激勵和約束機制。

　　要增強企業(yè)的活力，必須建立起規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)和有效的激勵、約束機制，這只有在產(chǎn)權(quán)主體多元化的情況下才可能實現(xiàn)?，F(xiàn)在的問題已經(jīng)不是爭論要不要進行產(chǎn)權(quán)多元化的改革，而是如何進行產(chǎn)權(quán)多元化。必須勇于實踐、大膽探索，采取多種形式加快國有產(chǎn)權(quán)在一般競爭性領(lǐng)域的規(guī)范退出。外資、民間資本并購、管理層或職工收購等等，都是實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)多元化的有效途徑。試行MBO，為解決國有企業(yè)出資人缺位，強化企業(yè)經(jīng)營管理者激勵，完善法人治理結(jié)構(gòu)，提供了一種新的思路；為實現(xiàn)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體多元化，拓寬民間資本的投資渠道,推動整個非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，提供了一個新的途徑。

　　(二)實施MBO是貫徹勞動、資本、技術(shù)和管理等生產(chǎn)要素按貢獻參與分配原則的一種有效方式。

　　黨的十六大明確提出了“確立勞動、資本、技術(shù)和管理等生產(chǎn)要素按貢獻參與分配的原則，完善按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度”，第一次明確了管理作為生產(chǎn)要素參與收入分配。在實踐中，管理、技術(shù)等生產(chǎn)要素的貢獻，很難像一般簡單勞動那樣直接計量，確定它們是不容易的。因此，如何使企業(yè)經(jīng)營管理者獲得足夠的報酬激勵，、直是理論和實踐上的一個難題。年薪制、持股制、期權(quán)制都是實現(xiàn)經(jīng)營者激勵和約束的有效手段。實踐證明，通過實施MBO，使企業(yè)經(jīng)營管理者擁有企業(yè)的股份，享有企業(yè)的控制權(quán)和剩余索取權(quán)，將經(jīng)營管理者的報酬與企業(yè)績效緊密地聯(lián)系在一起，等于間接地衡量了經(jīng)營管理者的貢獻，能夠有效調(diào)動經(jīng)營管理者釋放企業(yè)家才能的積極性，是貫徹管理生產(chǎn)要素按貢獻參與分配的一種有效方式。

　　黨的十六大報告明確指出：“必須尊重勞動、尊重知識、尊重人才、尊重創(chuàng)造，這要作為黨和國家的一項重大方針在全社會認真貫徹。要尊重和保護一切有益于人民和社會的勞動。不論是體力勞動還是腦力勞動，不論是簡單勞動還是復(fù)雜勞動，一切為我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)作出貢獻的勞動，都是光榮的，都應(yīng)該得到承認和尊重。”實施MBO是對經(jīng)營管理者復(fù)雜勞動的承認和尊重。經(jīng)營管理者所從事的是復(fù)雜的腦力勞動，經(jīng)營管理者的才能是一種人力資本，經(jīng)營管理者是社會最寶貴的高級人才資源。當(dāng)今世界經(jīng)濟發(fā)展的主要動力不是實物資本或貨幣資本，而是人力資本。“人才資源是第一資源”。掌握了知識、管理、經(jīng)營、技術(shù)的企業(yè)管理層，是決定企業(yè)生存發(fā)展和興衰成敗的關(guān)鍵因素。通過實施MBO，使經(jīng)營管理者擁有他們辛苦耕耘企業(yè)的一部分股份，肯定他們的歷史貢獻，從產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新上，避免類似“褚時建”、“李經(jīng)緯”等“五八”、“五九”悲劇的出現(xiàn)，是對經(jīng)營管理者人力資本價值的最好確認，也是對經(jīng)營管理高級人才尊重的最佳體現(xiàn)。

　　(三)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理新體制的建立為實施MBO創(chuàng)造了制度前提。

　　黨的十六大報告明確指出：“國家要制定法律法規(guī)，建立中央政府和地方政府分別代表國家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益，權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相統(tǒng)一，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國有資產(chǎn)管理體制。關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國有企業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等，由中央政府代表國家履行出資人職責(zé)。其他國有資產(chǎn)由地方政府代表國家履行出資人職責(zé)。中央政府和省、市(地)兩級地方政府設(shè)立國有資產(chǎn)管理機構(gòu)。”
　　
　　黨的十六大提出的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理新體制的改革，為實施MBO創(chuàng)造了有利環(huán)境。一方面，在舊體制下，國有資產(chǎn)出資人缺位，管理層收購或者找不到“東家”，或者遇到太多的國有資產(chǎn)代表，使得交易費用大大增加，國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓難以有效實施。這時的管理層收購?fù)遣灰?guī)范的，也容易出現(xiàn)問題而招人詬病、中途夭折。而在新的國有資產(chǎn)管理體制下，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會的組建和出資人職責(zé)的履行，將解決國有企業(yè)出資人缺位的問題，“東家”很清楚，這就為包括MBO在內(nèi)的國有產(chǎn)權(quán)交易，解決了深層次的體制障礙。特別是新的國有資產(chǎn)管理體制，賦予了地方政府代表國家履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)的權(quán)利與義務(wù)，使得省、市(地級)兩級地方政府有了相應(yīng)的資產(chǎn)處置權(quán)，將大大減少經(jīng)營管理層收購的費用成本，提高經(jīng)營管理層收購的成功率。

　　另一方面，新的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制明確了監(jiān)管國有資產(chǎn)的范圍，除了極少數(shù)企業(yè)必須由國家獨資經(jīng)營外，其他企業(yè)都要積極推行股份制，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟。這將促使國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整進入實質(zhì)性的操作階段，加快國有資本有進有退的步伐。在一般競爭性領(lǐng)域，國有股權(quán)完全可以退出控股地位，甚至全部退出，這無疑為國有企業(yè)實施MBO提供了強有力的政策保障。

　　二、實施MBO，推進國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革，關(guān)鍵要在發(fā)展非公有制經(jīng)濟上解放思想

　　實施MBO，推進國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革，不可避免地會涉及一個目前比較敏感的問題，就是所謂“私有化”問題。雖然，改革20多年，我們在所有制問題的理論和實踐方面都取得了很大的突破，但是不可否認的是，相當(dāng)一部分人的公有制情結(jié)仍然揮之不去，公有制等同于社會主義的觀念還很有市場，國家所有制還受到一些人的偏愛。搞MBO、搞產(chǎn)權(quán)改革就等于私有化、等于國有資產(chǎn)流失的論調(diào)，無論對出讓方，還是受讓方，都是一個使方方面面裹足不前的現(xiàn)實壓力。

　　我想對于這個問題的認識，應(yīng)該統(tǒng)一到黨的十六大報告、十六屆三中全會《決定》的精神上，深入領(lǐng)會“公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展，是社會主義的基本經(jīng)濟制度”，“非公有制經(jīng)濟是我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分”，“一切符合‘三個有利于’的所有制形式都可以而且應(yīng)該用來為社會主義服務(wù)”這一系列精辟論斷，認真貫徹好黨的十六大提出的“必須毫不動搖地鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟”、“必須毫不動搖地鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟發(fā)展”的改革方針。深刻領(lǐng)會和落實十六屆三中全會強調(diào)的“大力發(fā)展國有資本、集體資本和非公有資本等參股的混合所有制經(jīng)濟”、“大力發(fā)展和積極引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟”的改革要求。

　　目前，我國國有資產(chǎn)廣泛地分布于從導(dǎo)彈到餐飲的國民經(jīng)濟各個行業(yè)，在一般競爭性領(lǐng)域仍然配置了大量國有資產(chǎn)，而在一些支柱產(chǎn)業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)等關(guān)鍵性領(lǐng)域中，國有資本由于分散配置，沒有發(fā)揮應(yīng)有的優(yōu)勢。2001年，在17.4萬戶國有企業(yè)中，壟斷性行業(yè)國有企業(yè)資產(chǎn)占29.8%，競爭性行業(yè)占57.2%，公益性及其他行業(yè)占13%，國有經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和布局調(diào)整的任務(wù)仍然很重。

　　企業(yè)形態(tài)的國有資產(chǎn)不是國有資產(chǎn)的惟一形式，我們關(guān)注的重點是企業(yè)有沒有國有資產(chǎn)，這些資產(chǎn)效益如何？這需要轉(zhuǎn)變觀念，客觀地看待和評估國有企業(yè)的資產(chǎn)價值，不要老盯著賬面價值。實踐證明，在一般競爭性領(lǐng)域，國有資產(chǎn)以國有企業(yè)的形態(tài)存在，不是其保值增值的理想方式。通過實施MBO，國有資本退出一般競爭性的領(lǐng)域，并不是國有資產(chǎn)流失，只是國有資產(chǎn)形態(tài)和用途的轉(zhuǎn)換。將MBO出售國有股權(quán)獲得的資金集中投到需要控制的關(guān)鍵行業(yè)和領(lǐng)域，是使國有資產(chǎn)從不具有比較優(yōu)勢的領(lǐng)域轉(zhuǎn)入有比較優(yōu)勢的領(lǐng)域，是盤活國有資產(chǎn)。這種轉(zhuǎn)換可以更好地壯大國有經(jīng)濟的實力和控制力，可以更好地讓各種所有制經(jīng)濟發(fā)揮各自優(yōu)勢、相互促進、共同發(fā)展，是將公有制經(jīng)濟與非公有制經(jīng)濟統(tǒng)一于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)中。

　　我們首先應(yīng)該摒棄以姓“資”姓“社”、姓“公”姓“私”的標(biāo)準(zhǔn)來看待MBO、看待國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)改革，在發(fā)展非公有制經(jīng)濟方面要更加解放思想，大膽實踐，沖破妨礙改革發(fā)展的舊觀念。在政策上要放寬，不爭論其姓“社”姓“資”，只要有利于社會主義社會生產(chǎn)力的發(fā)展；有利于安排就業(yè)，實現(xiàn)社會安定；有利于增加人民收入，提高人民生活水平，就允許其存在和發(fā)展。在投資比例和范圍上要放開，要允許民間資本和外國資本控股競爭性領(lǐng)域的國有企業(yè)。要擴大非公有制經(jīng)濟的投資領(lǐng)域，鼓勵民間資本和外商投資進入能源、交通、電信和供水、供熱、供氣等基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域。要積極研究利用跨國并購等吸引外資的新方式，制定管理辦法，吸引外商特別是跨國公司購買、兼并國內(nèi)大型企業(yè)，參與國有企業(yè)改組改造，參與消化金融管理公司不良資產(chǎn)和債權(quán)。在機制上，既要允許家族企業(yè)、私營企業(yè)以及個體經(jīng)營的存在，又要積極引導(dǎo)(不強迫)他們向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)換。要鼓勵民營企業(yè)的發(fā)展壯大，不要以“資產(chǎn)多少”論先進，關(guān)鍵要看資產(chǎn)怎么“來”和怎么“用”。
作者：國家發(fā)改委經(jīng)濟體制與管理研究所 李保民 黃云鵬　
企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革與MBO（下）
2004-03-26
　　三、實施MBO的政策法規(guī)問題

　　我國目前還沒有直接對MBO進行規(guī)范的政策法規(guī)，與之相關(guān)的主要是一些關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的政策法規(guī)，如，1989年國家體改委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局頒布的《關(guān)于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》；1991年國務(wù)院頒布的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》；1994年國務(wù)院頒布的《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理條例》；1996年國務(wù)院頒布的《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》；1999年國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行發(fā)布的《出售國有小型企業(yè)中若干問題的意見》。這些政策法規(guī)或者由于機構(gòu)撤并、調(diào)整，或者因為經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生變化，有的已經(jīng)過時，需要更新；有的過于簡單，無法操作。

　　2002年12月1日中國證監(jiān)會發(fā)布實行了《上市公司收購管理辦法》及《上市公司持股變動披露管理辦法》，第一次專門對上市公司MBO的方法、信息披露以及監(jiān)管進行了規(guī)范，使得MBO有了一些初步的法律依據(jù)，但這只是一些原則上的許可性規(guī)定，沒有具體的可操作的實施細則，遠不能滿足現(xiàn)實的需要。國資委剛剛組建，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》、《上市公司國有股轉(zhuǎn)讓暫行辦法》等國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)法規(guī)和操作規(guī)范尚處于制定階段。各地也有一些關(guān)于MBO的政策法規(guī)，但是地方性的條例不具備權(quán)威性和統(tǒng)一性。從目前的有關(guān)政策法規(guī)看，可以說完全意義上的MBO，其合法性尚不能確定。在許多操作細節(jié)上，比如收購主體設(shè)立、融資，都可能與現(xiàn)行政策法規(guī)相抵觸，主要體現(xiàn)在MBO與我國比較嚴(yán)格的金融監(jiān)管之間的矛盾：

　　一是個人(自然人)作為收購主體的障礙。目前我國的法律主要對法人和外資購買國有股制定了比較詳細的操作條款，沒有明確規(guī)定個人是否可以購買國有股。MBO是一種杠桿收購，收購資金主要通過融資解決，管理層作為個人進行融資，主要采取以所收購企業(yè)的資產(chǎn)作抵押向銀行貸款的辦法。但我國《公司法》第60條明確規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。”《出售國有小型企業(yè)中若干問題的意見》第5條規(guī)定：“購買者應(yīng)出具不低于所購買企業(yè)價款的有效資信證明，不得以所購買企業(yè)的資產(chǎn)作抵押，獲取銀行貸款購買該企業(yè)。”新頒布的《上市公司收購管理辦法》也規(guī)定：“被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務(wù)資助”。即使是管理層獲得了信用貸款，按照《貸款通則》第20條的規(guī)定，借款人是不得用貸款從事股本權(quán)益性投資的。因此，個人憑銀行貸款為MBO融資基本上是不可行的。

　　二是殼公司作為收購主體的障礙。由管理層發(fā)起成立殼公司，以目標(biāo)公司的資產(chǎn)做擔(dān)保進行融資，對目標(biāo)公司進行收購；是國外MBO的普遍做法。但我國《公司法》第25條規(guī)定的公司注冊實繳資本制以及第12條規(guī)定的“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%”，實際上使管理層通過設(shè)立殼公司，進行“小魚吃大魚”式的MBO杠杠收購成為不可能。據(jù)統(tǒng)計，除了勝利股份MBO殼公司投資額低于注冊資本的50%外，其他許多MBO殼公司的投資額都遠遠超過了注冊資本的50%，這些MBO實際上是不合法的。而且《公司法》第20條規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)是2-50人，這可能低于需要實施MBO的管理層人數(shù)。

　　三是職工持股會作為收購主體的障礙。有一些MBO實例，是以職工持股會作為收購主體，希望以職工持股會的社團法人身份，避開《公司法》的限制。但是職工持股會的法律地位目前是不明確的。1999年，民政部就停止了對職工持股會的審批。2000年7月7日，民政部辦公廳印發(fā)了《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》。2000年12月，證監(jiān)會也表示：“由于職工持股會已經(jīng)不再具有法人資格。在這種情況改變之前，職工持股會不能成為上市公司的股東。”國務(wù)院辦公廳《關(guān)于外經(jīng)貿(mào)企業(yè)內(nèi)部職工持股會法律地位問題的復(fù)函》明確指出：“職工持股會是公司工會內(nèi)設(shè)的專門從事本公司內(nèi)部職工股的管理組織，不作專門的登記”。2001年8月22日，中華全國總工會、對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理總局發(fā)布《關(guān)于外經(jīng)貿(mào)試點企業(yè)內(nèi)部職工持股會登記暫行辦法》指出，“職工持股會的資金不能進行本公司以外的其他投資活動。”這些規(guī)定實際上已經(jīng)阻斷了通過職工持股會的方式實現(xiàn)MBO的通道。

　　總的來看，我國在MBO方面的法律法規(guī)尚不健全，無法切實保證MBO的規(guī)范有序。因此，造成了MBO在實踐中的混亂，出現(xiàn)視國有股為“最后一桶金”，暗箱作業(yè)、私相授受，變相侵吞國有資產(chǎn)、社會不公等問題。筆者認為，鑒于國資委剛剛組建，國有資產(chǎn)出資人職責(zé)還沒有完全到位，關(guān)于MBO的各項政策法規(guī)還沒有出臺，證券市場流通股與非流通股割裂的歷史問題還沒有解決的情況，在現(xiàn)階段大范圍、大規(guī)模地進行MBO恐怕是不適宜的。當(dāng)然，我們不能因噎廢食，完全排斥 MBO。關(guān)鍵是在探索中實施，在發(fā)展中規(guī)范。MBO與目前的政策法規(guī)存在諸多沖突，其運作缺乏法律依據(jù)。要解決這些沖突，要么修改《公司法》等法律，要么制訂專門的《管理層收購管理條例》。從可行性來講，后一種做法比較現(xiàn)實。因此，有必要盡快出臺更加完整更加具體的規(guī)范MBO的法規(guī)，通過專門法明確實施MBO的條件；規(guī)范MBO的收購主體、收購資金來源、收購價格；完善MBO信息披露；加強MBO的監(jiān)管，等等。

　　四、MBO實際運作中的幾個關(guān)鍵

　　(一)規(guī)范實施主體，使MBO運作合規(guī)化。

　　1．出讓方的規(guī)范。在實施MBO時，如果涉及對國有產(chǎn)權(quán)的收購，必須明確國有資產(chǎn)出資人，即國資委是國有產(chǎn)權(quán)的出讓方。由管理層與國資委去談判收購條件、收購價格、收購程序，與國資委正式簽訂收購契約。國資委應(yīng)切實履行好國有資產(chǎn)出資人職責(zé)，真正對企業(yè)國有資產(chǎn)負責(zé)，防止國有資產(chǎn)流失。不能出現(xiàn)繞過國有資產(chǎn)出資人，由管理層既代表被收購方，又代表收購者，自編自演MBO的局面。
　　
　　2．受讓方的規(guī)范。對于國有企業(yè)，MBO中M的確定，即哪些人員可以作為管理層進行收購，是一個值得注意的問題。國外MBO一般不存在這個問題，但由于我國真正的職業(yè)經(jīng)理人市場還沒有形成，—長期以來國有企業(yè)經(jīng)營者的選拔一直沿襲黨政領(lǐng)導(dǎo)干部選拔的途徑和方法，選拔任用受到身份、地域、所有制、人際關(guān)系、個人意志等各方面的影響，不是市場經(jīng)濟的“賽場”選出來的，在貢獻與能力方面良莠不齊。如果“一刀切”地允許他們進行收購，有失公正。鑒于我國國有企業(yè)管理層的特殊性；應(yīng)該對管理層收購的主體資格有適當(dāng)?shù)南拗?。有資格參與管理層收購的管理者，除了應(yīng)具有良好的職業(yè)道德和素質(zhì)、具備相應(yīng)的財務(wù)能力和實際履約能力等一般要求外，還應(yīng)該是確實對企業(yè)的發(fā)展做出了較大的歷史貢獻。

　　3．政府角色的規(guī)范。在組建了國資委、國有資產(chǎn)出資人到位后，政府的社會公共管理職能與國有資產(chǎn)出資人職能就已經(jīng)分離了。這個時候，行使公共管理職能的政府行政部門就不應(yīng)該再成為實施MBO的主體，它在MBO中的職責(zé)是制定和維護游戲規(guī)則、規(guī)范交易秩序、營造良好的政策環(huán)境。雖然《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定了“轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準(zhǔn)”，管理層收購顯然需要經(jīng)過政府的批準(zhǔn)，但必須正確發(fā)揮政府的作用，筆者理解政府的角色應(yīng)該是審查收購過程是否符合國家的法律法規(guī)，是否符合既定的交易規(guī)則，而不是參與具體的MBO項目、干預(yù)MBO的運作。

　　(二)規(guī)范收購定價，使MBO定價市場化。

　　合理確認MBO實施價格，是防止出現(xiàn)國有資產(chǎn)流失、成功完成MBO的關(guān)鍵。如果國有資產(chǎn)出資人失職，政府監(jiān)管不力，資產(chǎn)評估機構(gòu)職能扭曲，導(dǎo)致定價不公允，MBO就會演變?yōu)闄?quán)勢者瓜分國有資產(chǎn)的“盛宴”，就像俄羅斯那樣，500家大型國有企業(yè)實際價值超過1萬億美元，最后卻只賣了72億美元。
　　
　　目前關(guān)于實施價格的一般準(zhǔn)則來自原國資局和國家體改委發(fā)布的《股份有限公司國有股股東行使股權(quán)行為規(guī)范意見》第十七條的規(guī)定：股份有限公司國有股股東行使股權(quán)時，轉(zhuǎn)讓價格不得低于每股凈資產(chǎn)值。但在實踐中，MBO的轉(zhuǎn)讓價格可以說是相當(dāng)?shù)偷?，許多都是低于凈資產(chǎn)的。這主要是因為我們的MBO實施價格還有一個特殊考慮，即要補償管理者對企業(yè)發(fā)展的歷史貢獻。但究竟如何合理確認經(jīng)營管理者的這部分人力資本價值，還是一個有待具體化的問題。況且，即使按照凈資產(chǎn)來實施MBO，也不盡合理。

　　首先，凈資產(chǎn)反映的是歷史成本，而資產(chǎn)的價值應(yīng)該是未來收益的貼現(xiàn)，不同的主體對同一資產(chǎn)的未來價值會有不同的認識；其次，現(xiàn)行的會計準(zhǔn)則決定了凈資產(chǎn)主要著眼于企業(yè)的有形資產(chǎn)，沒有考慮企業(yè)品牌、企業(yè)信譽等無形資產(chǎn)的價值。再次，《上市公司收購管理辦法》和《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》已經(jīng)確定了各種收購主體平等的市場地位，并明確規(guī)定“向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股原則上采取公開競價方式”。我國證券市場中小股東長期希望以凈資產(chǎn)受讓國有股的目標(biāo)一直都得不到實現(xiàn)。而管理層卻能夠以接近甚至低于凈資產(chǎn)的價格，通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓而不是公開競價的方式，獲得國有股權(quán)。這實際上是給予了管理層高于其他收購主體的特權(quán)，是違背既定政策的，也顯不盡合理。最后，機械地以凈資產(chǎn)作為定價標(biāo)準(zhǔn)，也為內(nèi)部人人為壓低凈資產(chǎn)造假留下了空間。因此，以凈資產(chǎn)作為國有產(chǎn)權(quán)交易價格，只能是在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理不到位的特殊情況下，防止國有資產(chǎn)流失的一種不得已的選擇，不應(yīng)該成為MBO的一般定價準(zhǔn)則。
　　
　　規(guī)范意義的MBO是一種市場行為，收購價格由收購者與目標(biāo)公司股東通過談判來決定。但是，國有產(chǎn)權(quán)交易的特殊性在于，無論是MBO還是別的國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易，實際進行交易的出讓方都不是，國有資產(chǎn)的真正所有者，都是代理人。國資委也仍然是代理人。因此，國有產(chǎn)權(quán)交易必須格外強調(diào)交易程序的競爭性、公開性和透明性，減少或消除代理人舞弊的空間。因此，筆者主張MBO的定價機制應(yīng)是市場化酌定價機制，通過市場發(fā)現(xiàn)和決定國有資產(chǎn)的交易價格：首先，由具有資質(zhì)的專業(yè)評估機構(gòu)對國有資產(chǎn)進行評估，尤其要重視商譽、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)評估，力求準(zhǔn)確反映資產(chǎn)價值。然后，以評估結(jié)果作為基礎(chǔ)，在統(tǒng)一的產(chǎn)權(quán)交易市場公開競標(biāo)拍賣，由多個收購者(除了管理層，還應(yīng)該包括民營企業(yè)家、外國投資者)集中競價，價高者得之，并不一定要賣給管理層。但由于是進行MBO，可以由管理層優(yōu)先認購。交易事先要公告，事后要公開成交條件，保證收購價格形成機制的公開、公平和公正。

　　(三)規(guī)范融資渠道，使MBO融資合法化。

　　有效融資是MBO成功實施的關(guān)鍵。MBO是一項大規(guī)模的資本運作，收購涉及的標(biāo)的比較大，一般都遠遠超過管理層(特別是國有企業(yè)管理層)的個人支付能力。管理層往往只能支付總收購價款中很少的一部分，其余都需要通過融資來解決。在我國，管理層希望依靠成立殼公司發(fā)行股票和債券來融資的可能性基本沒有，其融資渠道主要有三個：個人信用；信托投資、引進MBO基金等戰(zhàn)略投資者；

　　在目前有關(guān)法律沒有修改的情況下，個人信用通過銀行貸款，獲得實施MBO的資金基本不可行。只能是管理層利用其他信用渠道，比如親戚、朋友或者有長期業(yè)務(wù)聯(lián)系的；關(guān)系密切的代理商、經(jīng)銷。商融資。但這種方式融到的資金有限，只適用于規(guī)模不大的企業(yè)。

　　MBO的信托方式大致可以分為三種：第一種，信托機構(gòu)作為融資方為管理層收購直接提供資金，信托的角色類似于銀行。第二種，信托機構(gòu)是作為受托人，管理層籌措資金委托信托機構(gòu)將資金用于收購目標(biāo)企業(yè)，這種方式的好處在于避免設(shè)立收購主體。第三種，信托機構(gòu)作為收購主體，收購目標(biāo)企業(yè)的股份，管理層在一定時候回購股份。
　　
　　以引進MBO基金等戰(zhàn)略投資者的方式來融資，可以這樣運作：戰(zhàn)略投資者與管理層共同組成收購主體；收購目標(biāo)公司。戰(zhàn)略投資者出具委托書，委托管理層行使其股東權(quán)利，由管理層控制和經(jīng)營目標(biāo)公司。管理層與戰(zhàn)略投資者簽訂分期轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議，管理層以事先確定的價格分期分批回購戰(zhàn)略投資者持有的股份。戰(zhàn)略投資者獲取收益，逐步退出。

　　MBO在我國還處于起步階段，它承擔(dān)了特殊的歷史使命。針對國有企業(yè)出資人不到位的難題，推進國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)多元化，實現(xiàn)在一般競爭性領(lǐng)域的“國退民進”，MBO在理論上提供了一種新的，思路，是一種有意義、有價值的實踐探索和創(chuàng)新。但是，還應(yīng)該強調(diào)指出的是，MBO僅僅是國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革的一種方式，并不適用于所有國有企業(yè)。像承包制、股份制一樣，國有企業(yè)改革并非一MBO就靈，不可估計過高。MBO作為一種產(chǎn)權(quán)改革的方式，在俄羅斯和中、東歐等轉(zhuǎn)型國家曾得到廣泛的應(yīng)用，有一些成功的經(jīng)驗，也有許多失敗的教訓(xùn)。已經(jīng)實施MBO的個別企業(yè)，有的業(yè)績非但沒有提升，反而下降甚至出現(xiàn)重大虧損。MBO有獨特的優(yōu)勢，也有自身的問題，比如容易產(chǎn)生新的管理者“一股獨大”，加劇內(nèi)部人控制和掏空企業(yè)行為，不利于其他股東利益和企業(yè)的發(fā)展，管理層收購失敗的案例也屢見不鮮。

　　因此，MBO不可能也不應(yīng)該成為國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的一般模式或主流模式。尤其在我國國有資產(chǎn)出資人還沒有完全到位，國有企業(yè)經(jīng)營者選用還沒有做到市場化、職業(yè)化、專業(yè)化，國有資產(chǎn)的監(jiān)管體系還沒有建立起來，MBO的運作還不夠透明之時，倉促地大規(guī)模推進MBO很可能是公平與效率的雙重損失，違背改革的初衷。面對7萬多億元的經(jīng)營性國有資產(chǎn)、十幾萬家國有企業(yè)，我們更加需要的是有法、有序、有效的MBO和產(chǎn)權(quán)改革。

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