《上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范與對(duì)策》

【課程大綱】

**部分  上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)涵和影響

   第二部分  上市公司運(yùn)作的法律體系

   第三部分  上市公司治理

   第四部分  上市公司的信息披露

   第五部分   董、監(jiān)、高所持上市公司股份及其變動(dòng)管理

   第六部分   上市公司若干重大行為規(guī)范

   第七部分  公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范

   第八部分   結(jié)束語

   **部分  上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)涵和影響

   一、法律風(fēng)險(xiǎn)概述

   （一）何為法律風(fēng)險(xiǎn)?

   案例：一枚小商標(biāo)打倒大公司

   （二）法律風(fēng)險(xiǎn):包括但不限于因內(nèi)部或外部原因無法滿足或違反法律要求，而可能：（1）導(dǎo)致公司形態(tài)變化（如：退市）（2）或利益受到損害  （3）或高管行為受到懲罰（如：市場禁入）的危險(xiǎn)。

   （三）法律風(fēng)險(xiǎn)：是指在公司內(nèi)外部事務(wù)中，可**法律專業(yè)人員的勤勉、審慎工作繼而可以預(yù)防、控制的敞口風(fēng)險(xiǎn)。

   （四）法律風(fēng)險(xiǎn)包括：（1）民事風(fēng)險(xiǎn)、行政風(fēng)險(xiǎn)、刑事風(fēng)險(xiǎn)  （2）公司風(fēng)險(xiǎn)、高管人員風(fēng)險(xiǎn)、股東風(fēng)險(xiǎn)

   （五）法律風(fēng)險(xiǎn)的影響

   1、對(duì)社會(huì)的影響

   2、對(duì)公司的影響

   3、對(duì)高管的影響

   二、上市公司特有法律風(fēng)險(xiǎn)來源

   1、信息披露風(fēng)險(xiǎn)

   2、融資方式流程風(fēng)險(xiǎn)

   3、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)

   4、股權(quán)管理風(fēng)險(xiǎn)

   5、公司信用風(fēng)險(xiǎn)

   6、上市退市風(fēng)險(xiǎn)

   7、中介管理風(fēng)險(xiǎn)

   8、上市公司控制權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

   9、收購、并購、股權(quán)置換風(fēng)險(xiǎn)

   10、同業(yè)競爭風(fēng)險(xiǎn)

   11、股票股份回購風(fēng)險(xiǎn)

   三、對(duì)策

   （一）研究各自上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告）

   （二）完善上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)的組織結(jié)構(gòu)（組織機(jī)構(gòu)）

   （三）構(gòu)建上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系（運(yùn)行方式）

   （四）推動(dòng)上市公司和科研單位聯(lián)合開發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)和方法

（五）加強(qiáng)上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)信息的溝通（經(jīng)驗(yàn)交流）

第二部分  上市公司運(yùn)作的法律體系

   一、法律：由全國人大或其常委會(huì)制定

   1、《公司法》、《證券法》是證券法律體系的基礎(chǔ)與核心。    

   2、 《刑法》、《刑法修正案（六）》、 《刑法修正案（七）》、 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》 及其他其他相關(guān)法律。

   二、行政法規(guī)：由國務(wù)院制定或批準(zhǔn)

   1、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（1993年4月22日）

   2、《國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會(huì)關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》（2005年10月19日）

   3、 正在制訂《上市公司監(jiān)管條例》和《上市公司獨(dú)立董事條例》。

   三、部門規(guī)章和規(guī)范性文件：由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定

   1、 《上市公司信息披露管理辦法》（2007年1月30日  證監(jiān)會(huì)令第40號(hào)）

   2、《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》（2006年3月16日 證監(jiān)發(fā)[2006]21號(hào)）

 案例：

   3、《上市公司章程指引（2006年修訂）》（2006年3月16日 證監(jiān)公司字[2006]38號(hào)）

   4、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（2006年5月6日  證監(jiān) 會(huì)令第30號(hào)）

   5、《上市公司收購管理辦法》（2008年8月27日  證監(jiān)會(huì)令第56號(hào)）

 案例：    

   6、《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》（2003年8月28日  證監(jiān)會(huì)、國資委  證監(jiān)發(fā)[2003]56號(hào)）    

  （1）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，禁止占用上市公司資金。

   案例：

  （2）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：

    案例：

   7、《關(guān)于規(guī)范上市公司對(duì)外擔(dān)保行為的通知》（2005年11月14日  證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)  證監(jiān)發(fā)[2005]120號(hào)）

  （1）上市公司對(duì)外擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)或股東大會(huì)審議。

  （2）上市公司的《公司章程》應(yīng)當(dāng)明確股東大會(huì)、董事會(huì)審批對(duì)外擔(dān)保的權(quán)限及違反審批權(quán)限、審議程序的責(zé)任追究制度。

  （3）應(yīng)由股東大會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，包括但不限于下列情形：

　 （4）應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的三分之二以上董事審議同意并做出決議。  注意：同時(shí)還得經(jīng)全體董事過半數(shù)**。

  （5）上市公司董事會(huì)或股東大會(huì)審議批準(zhǔn)的對(duì)外擔(dān)保，必須在中國證監(jiān)會(huì)指定信息披露報(bào)刊上及時(shí)披露，披露的內(nèi)容包括董事會(huì)或股東大會(huì)決議、截止信息披露日上市公司及其控股子公司對(duì)外擔(dān)?？傤~、上市公司對(duì)控股子公司提供擔(dān)保的總額。

   案例：

   8、《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試行）》（2005年12月31日  證監(jiān)公司字[2005]151號(hào)）

   三個(gè)股權(quán)激勵(lì)備忘錄特別規(guī)定：

   （1）上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵(lì)對(duì)象。

   （2）股東不得直接向激勵(lì)對(duì)象贈(zèng)予（或轉(zhuǎn)讓）股份。

   （3）如無特殊原因，原則上不得預(yù)留股份。確有需要預(yù)留股份的，預(yù)留比例不得超過本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃擬授予權(quán)益數(shù)量的百分之十。

   （4）股票期權(quán)等待期或限制性股票鎖定期內(nèi)，各年度歸屬于上市公司股東的凈利潤及歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤均不得低于授予日前**近三個(gè)會(huì)計(jì)年度的平均水平且不得為負(fù)。

   案例：

   （5）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中不得設(shè)置上市公司發(fā)生控制權(quán)變更、合并、分立等情況下激勵(lì)對(duì)象可以加速行權(quán)或提前解鎖的條款。

    9、《上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持本公司股份及其變動(dòng)管理規(guī)則》（2007年4月5日 證監(jiān)公司字[2007]56號(hào)）

    10、《上市公司治理準(zhǔn)則》（2002年1月7日  證監(jiān)會(huì)、經(jīng)貿(mào)委  證監(jiān)發(fā)[2002]1號(hào)）

    11、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范上市公司募集資金使用的通知》（ 2007年2月28日  證監(jiān)公司字[2007]25號(hào)）

    四、司法解釋：由**高人民法院、**高人民檢察院制定

   1、《**高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》

2、《**高人民法院關(guān)于對(duì)與證券交易所監(jiān)管職能相關(guān)的訴訟案件管轄與受理問題的規(guī)定》

3、《**高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（一）》

4、《**高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》

   5、《**高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》

   五、證券交易所自律規(guī)則

   1、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2009年7月1日）

2、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》

3、《深圳證券交易所上市公司董事會(huì)秘書及證券事務(wù)代表資格管理辦法》

  4、《深圳證券交易所上市公司信息披露工作考核辦法》

  第三部分  上市公司治理

   一、中國上市公司的治理模式

   2011年8月中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，獨(dú)立董事走上上市公司治理的舞臺(tái)。治理結(jié)構(gòu)從二元制走向混合制。

    二、上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)公司治理的影響

    1、一股獨(dú)大：大股東控制

    2、股權(quán)分散：容易治理混亂（如雙董事會(huì)現(xiàn)象）

    三、我國上市公司治理存在的主要問題

    1、大股東侵害公司與中小股東利益：

    2、大股東濫用控制權(quán)

    3、受托者（董事會(huì)、經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)）損害公司、股東利益

     受托者的道德風(fēng)險(xiǎn)

   四、三會(huì)職責(zé)區(qū)分

    1、股東大會(huì)：公司**高權(quán)力機(jī)構(gòu)

    2、董事會(huì)：公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)

    3、監(jiān)事會(huì)：監(jiān)督機(jī)構(gòu)

    4、總經(jīng)理：執(zhí)行機(jī)構(gòu)

五、我國上市公司治理面臨的挑戰(zhàn)

    1、股權(quán)高度集中與所有者缺位、內(nèi)部人控制下的國有股“一股獨(dú)大”。

    2、股權(quán)分置的問題，導(dǎo)致流通股股東利益未受到有效保護(hù)。

    案例：

    3、國有企業(yè)改制形成大量歷史遺留問題，隨著資本市場市場化程度的不斷提高而逐步得以暴露。

   六、上市公司治理改革

    1、解決大股東占用問題和對(duì)外擔(dān)保問題

    2、進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度, 強(qiáng)化董事責(zé)任

    3、推動(dòng)上市公司激勵(lì)機(jī)制的改革

   七、股東大會(huì)

   1、股東權(quán)利

   平等對(duì)待全體股東，保障股東依法享有的：

   知情權(quán)

   查詢權(quán)

   分配權(quán)

   質(zhì)詢權(quán)

   建議權(quán)

   股東大會(huì)召集權(quán)

   提案權(quán)

   提名權(quán)

   表決權(quán)等權(quán)利

   2、股東公開征集投票權(quán)

   3、上市公司不得**授權(quán)的形式由董事會(huì)或其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人代為行使《公司法》規(guī)定的股東大會(huì)的法定職權(quán)。授權(quán)代為行使其他權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)合法、合規(guī)。

   4、累積投票制

   5、上市公司股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)之一的，公司應(yīng)當(dāng)**網(wǎng)絡(luò)投票等方式為中小股東參加股東大會(huì)提供便利：

  八、董事與董事會(huì)

   1、董事的條件

   積極條件

   消極條件

   2、董事的義務(wù)

   忠實(shí)義務(wù)：不謀取私利，損害上市公司及股東的利益

   勤勉義務(wù)：勤勉盡職，對(duì)公司事務(wù)盡到必要的注意、謹(jǐn)慎

   3、董事人選的產(chǎn)生

   提名

   選舉

   4、案例分析

   5、董事會(huì)的組成

  （1）5至19名董事組成董事會(huì)

   問題：董事會(huì)成員是否必須單數(shù)？

  （2）上市公司董事會(huì)中兼任公司高級(jí)管理人員以及由職工代表擔(dān)任的董事人數(shù)總計(jì)不得超過公司董事總數(shù)的二分之一

  （3）董事會(huì)專門委員會(huì)：

   6、董事會(huì)的職權(quán)

   股東大會(huì)召集權(quán)、股東大會(huì)決議的執(zhí)行權(quán)；

   決定權(quán)

   擬訂方案權(quán)

   高管人事任免權(quán)和報(bào)酬決定權(quán)

   聘請(qǐng)或更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所的建議權(quán)

   案例：

   7、董事會(huì)的召集和召開

  （1）董事會(huì)每年至少召開兩次會(huì)議，由董事長召集，于會(huì)議召開十日以前書面通知全體董事和監(jiān)事。

  （2）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，過半數(shù)以上的獨(dú)立董事，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

  （3）董事會(huì)召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議的通知方式為：傳真或?qū)Ｈ送ㄖ?；通知時(shí)限不少于召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議前二日。

  （4）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由1/2以上的董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權(quán)。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)**。

  （5）董事會(huì)決議表決方式為：

  （6）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由董事本人出席，董事因故不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席。

   問題：1、董事長有無兩票表決權(quán)？ 2、董事長有無具體決策權(quán)限？

   案例：  

     8、董事會(huì)的決策方式-----------集體決策

    案例：

    九、上市公司獨(dú)立董事制度

    1、獨(dú)立董事的任職條件

　   具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

　   具有獨(dú)立性；

　   具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

　  具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

    2、獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性

   下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

   案例：

    3、獨(dú)立董事的特別職權(quán)：

    案例：

    4、獨(dú)立董事就特定事項(xiàng)向交易所報(bào)告權(quán)：

    5、對(duì)獨(dú)立董事工作時(shí)間的要求

    6、總經(jīng)理、董事會(huì)秘書的職權(quán)及其行為規(guī)范

   （1）經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

   （2）董事會(huì)秘書的職權(quán)

   （3）總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的行為規(guī)范

    案例：

    第四部分  上市公司的信息披露

    一、信息披露的基本原則：

（一）真實(shí)

    是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)以客觀事實(shí)或具有事實(shí)基礎(chǔ)的判斷和意見為依據(jù)，如實(shí)反映客觀情況，不得有虛假記載和不實(shí)陳述。

   （二）準(zhǔn)確

   是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)使用明確、貼切的語言和簡明扼要、通俗易懂的文字，不得含有任何宣傳、廣告、恭維或者夸大等性質(zhì)的詞句，不得有誤導(dǎo)性陳述。

   公司披露預(yù)測性信息及其他涉及公司未來經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況等信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)合理、謹(jǐn)慎、客觀。

   案例：  

（三）完整

   是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)內(nèi)容完整、文件齊備，格式符合規(guī)定要求，不得有重大遺漏。

   （四）及時(shí)

   是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在本規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)披露所有對(duì)公司股票及其衍生品種交易價(jià)格可能產(chǎn)生較大影響的信息（“重大信息”）

   案例：

  （五）公平

   是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)向所有投資者公開披露重大信息，確保所有投資者可以平等地獲取同一信息，不得私下提前向特定對(duì)象單獨(dú)披露、透露或泄露。

   二、重大信息及應(yīng)披露的交易

   （一）重大信息

   是指對(duì)上市公司股票及其衍生品種交易價(jià)格可能或已經(jīng)產(chǎn)生較大影響的信息，包括下列信息：

   （二）應(yīng)披露的交易

   （三）上市公司發(fā)生的交易達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露：

   （四） 上市公司發(fā)生的交易（上市公司受贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，上市公司除應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露外，還應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議：

    三、在重大信息公開披露前，知悉該信息的任何人員（包括打字員、司機(jī)）都應(yīng)嚴(yán)格保密，不得泄露、透露，或者自行買賣或建議他人買賣公司股票

   四、上市公司應(yīng)建立完整的重大信息報(bào)告和披露制度

  （一） 上市公司董事會(huì)秘書是信息披露的直接負(fù)責(zé)人。

  （二）上市公司控股股東、實(shí)際控制人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、上市公司下屬子公司的董事、總經(jīng)理、監(jiān)事，上市公司各部門負(fù)責(zé)人知悉重大信息的，應(yīng)及時(shí)向董事會(huì)秘書報(bào)告。董事會(huì)秘書接到報(bào)告后及時(shí)了解核實(shí)情況，確定該信息是否屬于強(qiáng)制披露的信息并向董事長報(bào)告。

  （三）上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循公平信息披露的原則進(jìn)行信息披露，不得實(shí)行差別對(duì)待政策，不得有選擇性地、私下地向特定對(duì)象披露、透露或泄露未公開重大信息。特定對(duì)象是指比一般中小投資者更容易接觸到信息披露主體，更具信息優(yōu)勢，且有可能利用有關(guān)信息進(jìn)行證券交易或傳播有關(guān)信息的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，包括：

  （四）上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)及時(shí)性原則進(jìn)行信息披露

  （五）上市公司進(jìn)行自愿性信息披露的，應(yīng)當(dāng)遵守公平信息披露原則，避免選擇性信息披露。

  （六） 上市公司應(yīng)當(dāng)建立、健全信息披露內(nèi)部控制制度及程序，保證信息披露的公平性：

  （七）上市公司應(yīng)當(dāng)對(duì)以非正式公告方式向外界傳達(dá)的信息進(jìn)行嚴(yán)格審查和把關(guān)，設(shè)置審閱或記錄程序，防止泄漏未公開重大信息。

   案例：

  （八）上市公司與特定對(duì)象進(jìn)行直接溝通前，應(yīng)當(dāng)要求特定對(duì)象簽署承諾書，承諾書至少應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

  （九）上市公司應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待與證券分析師的溝通。

  （十）上市公司應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待與媒體的溝通。

  （十一） 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向其提名人、兼職的股東或其他單位提供未公開重大信息。

  （十二）上市公司實(shí)施再融資計(jì)劃過程中，在向特定個(gè)人或機(jī)構(gòu)進(jìn)行詢價(jià)、推介等活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意信息披露的公平性，不得為了吸引認(rèn)購而向其提供未公開重大信息。

   （十三）上市公司在進(jìn)行商務(wù)談判、申請(qǐng)銀行貸款等業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)，因特殊情況確實(shí)需要向?qū)矩?fù)有保密義務(wù)的交易對(duì)手方、中介機(jī)構(gòu)、其他機(jī)構(gòu)及相關(guān)人員提供未公開重大信息的，應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)機(jī)構(gòu)和人員簽署保密協(xié)議，否則不得提供相關(guān)信息。

   （十四）上市公司在股東大會(huì)上不得披露、泄漏未公開重大信息。

   （十五）上市公司與對(duì)手方進(jìn)行商談，如果商談涉及可能對(duì)公司股票及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響或影響投資者決策的事項(xiàng)（如重組、重大業(yè)務(wù)合作、簽訂重大合同等），而公司認(rèn)為有關(guān)信息難以保密，或股票及其衍生品種交易出現(xiàn)異常的，即使商談未完成、協(xié)議未簽署、該事項(xiàng)存在較大不確定性，公司也應(yīng)當(dāng)立即報(bào)告交易所并作出公告，披露商談內(nèi)容和進(jìn)展情況，并在公告中充分提示該事項(xiàng)存在較大不確定性風(fēng)險(xiǎn)。

   （十六）證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、有關(guān)政府部門或其他機(jī)構(gòu)等第三方針對(duì)上市公司發(fā)出的公告、通知等可能會(huì)對(duì)公司股票及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的，公司應(yīng)當(dāng)立即披露有關(guān)信息及其影響。

  第五部分   董、監(jiān)、高所持上市公司股份及其變動(dòng)管理

    一、上市公司董、監(jiān)、高和證券事務(wù)代表在買賣本公司股票及其衍生品種前，應(yīng)當(dāng)知悉有關(guān)法律法規(guī)關(guān)于內(nèi)幕交易、操縱市場、短線交易等禁止行為的規(guī)定，不得進(jìn)行違法違規(guī)的交易。

    二、上市公司董、監(jiān)、高和證券事務(wù)代表及前述人員的配偶在買賣本公司股票及其衍生品種前，應(yīng)當(dāng)將其買賣計(jì)劃以書面方式通知董事會(huì)秘書，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)核查公司信息披露及重大事項(xiàng)等進(jìn)展情況，如該買賣行為可能違反《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、《股票上市規(guī)則》、交易所其他相關(guān)規(guī)定和公司章程等規(guī)定的，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面通知相關(guān)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和證券事務(wù)代表，并提示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

三、上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和證券事務(wù)代表應(yīng)當(dāng)在下列時(shí)間內(nèi)委托公司向交易所和中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司深圳分公司申報(bào)其個(gè)人及其親屬（包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹等）的身份信息（包括姓名、身份證號(hào)等）：

   四、董、監(jiān)、高在委托上市公司申報(bào)個(gè)人信息后，中國結(jié)算深圳分公司根據(jù)其申報(bào)數(shù)據(jù)資料，對(duì)其身份證件號(hào)碼項(xiàng)下開立的證券賬戶中已登記的本公司股份予以鎖定。

   五、每年的**個(gè)交易日，中國結(jié)算深圳分公司以上市公司董、監(jiān)和高在上年**后一個(gè)交易日登記在其名下的在交易所上市的本公司股份為基數(shù)，按25%計(jì)算其本年度可轉(zhuǎn)讓股份法定額度；同時(shí)，對(duì)該人員所持的在本年度可轉(zhuǎn)讓股份額度內(nèi)的無限售條件的流通股進(jìn)行解鎖。

   六、董、監(jiān)和高擁有多個(gè)證券賬戶的，應(yīng)當(dāng)按照中國結(jié)算深圳分公司的規(guī)定合并為一個(gè)賬戶，在合并賬戶前，中國結(jié)算深圳分公司按本指引的規(guī)定對(duì)每個(gè)賬戶分別做鎖定、解鎖等相關(guān)處理。

   七、對(duì)涉嫌違法違規(guī)交易的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，中國結(jié)算深圳分公司可以根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)、交易所的要求對(duì)登記在其名下的本公司股份予以鎖定。

   八、上市公司董、監(jiān)和高所持股份登記為有限售條件股份的，當(dāng)解除限售的條件滿足后，董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員可以委托公司向交易所和中國結(jié)算深圳分公司申請(qǐng)解除限售。解除限售后中國結(jié)算深圳分公司自動(dòng)對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員名下可轉(zhuǎn)讓股份剩余額度內(nèi)的股份進(jìn)行解鎖，其余股份自動(dòng)鎖定。

   九、在鎖定期間，董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持本公司股份依法享有的收益權(quán)、表決權(quán)、優(yōu)先配售權(quán)等相關(guān)權(quán)益不受影響。

   十、上市公司董、監(jiān)和高離任并委托公司申報(bào)個(gè)人信息后，中國結(jié)算深圳分公司自其申報(bào)離任日起六個(gè)月內(nèi)將其持有及新增的本公司股份予以全部鎖定，到期后將其所持本公司無限售條件股份全部自動(dòng)解鎖。

   十一、上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和證券事務(wù)代表應(yīng)在買賣本公司股份及其衍生品種的二個(gè)交易日內(nèi)，**公司董事會(huì)向交易所申報(bào)，并在交易所指定網(wǎng)站進(jìn)行公告。公告內(nèi)容包括本次股份變動(dòng)的交易日期、交易方式、交易數(shù)量、交易價(jià)格、本次股份變動(dòng)后的持股數(shù)量及交易所要求披露的其他事項(xiàng)等。

   十二、上市公司董、監(jiān)和高違反《證券法》第四十七條的規(guī)定，將其所持本公司股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入的，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益，并及時(shí)披露下列內(nèi)容：

   十三、上市公司董、監(jiān)、高、證券事務(wù)代表及前述人員的配偶在下列期間不得買賣本公司股票及其衍生品種：

   十四、上市公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，對(duì)董、監(jiān)、高、證券事務(wù)代表及其配偶等人員所持本公司股份規(guī)定更長的禁止轉(zhuǎn)讓期間、更低的可轉(zhuǎn)讓股份比例或者附加其它限制轉(zhuǎn)讓條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向交易所申報(bào)。中國結(jié)算深圳分公司按照交易所確定的鎖定比例鎖定股份。

   十五、上市公司董、監(jiān)和高應(yīng)當(dāng)確保下列自然人、法人或其他組織不發(fā)生因獲知內(nèi)幕信息而買賣本公司股份及其衍生品種的行為：

   第六部分   上市公司若干重大行為規(guī)范

   一、股權(quán)激勵(lì)

   （一）實(shí)行股權(quán)激勵(lì)的消極條件

   1、上市公司具有下列情形之一的，不得實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃：

   2、下列人員不得成為激勵(lì)對(duì)象：

   （二）激勵(lì)對(duì)象的考核

   （三）激勵(lì)方式

   （四）激勵(lì)計(jì)劃的股票來源

   （五）限制性規(guī)定

    二、關(guān)聯(lián)交易

   （一）上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，包括：

   （二） 關(guān)聯(lián)人

   （三）關(guān)聯(lián)交易的程序與披露

    三、對(duì)外擔(dān)保

    中國證監(jiān)會(huì)于2000年6月發(fā)布《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)?！?。從而直接杜絕上市公司為母公司或股東提供擔(dān)保所引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)。

   （一）對(duì)外擔(dān)保對(duì)上市公司的影響

   （二）上市公司對(duì)外擔(dān)保存在的問題和特點(diǎn)

   1、為大股東及其下屬企業(yè)提供擔(dān)保的現(xiàn)象遠(yuǎn)未根除。

   2、擔(dān)保金額巨大，擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)超出了正常的承受能力

   3、公司所擔(dān)保的債權(quán)期限過長或者所承諾的擔(dān)保期間過長

   4、上市公司擔(dān)保新招

（三）對(duì)外擔(dān)保法律規(guī)制

1、上市公司對(duì)外提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)審議后及時(shí)對(duì)外披露。

2、提供擔(dān)保事項(xiàng)屬于下列情形之一的，還應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)審議**后提

交股東大會(huì)審議：

   3、單筆擔(dān)保額超過上市公司**近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10％的擔(dān)保；

   4、上市公司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)保總額，超過上市公司**近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔(dān)保；

   5、為資產(chǎn)負(fù)債率超過70％的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保；

   6、連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)擔(dān)保金額超過公司**近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30％；

   7、連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)擔(dān)保金額超過公司**近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50％且絕對(duì)金額超過5000萬元人民幣；

   8、對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人提供的擔(dān)保。

   9、董事會(huì)審議擔(dān)保事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的三分之二以上董事審議同意。股東大會(huì)審議前款第（四）項(xiàng)擔(dān)保事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上**。

   10、股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決須經(jīng)出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上**。

    第七部分  公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員如何防范職務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

    一、規(guī)范控股股東和實(shí)際控制人的行為，保證上市公司獨(dú)立性

  （一）控股股東與實(shí)際控制人

  （二）控股股東、實(shí)際控制人行為規(guī)范

    1、基本規(guī)范

    2、承諾    

    3、人員獨(dú)立

   控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司人員獨(dú)立，不得**下列任何方式影響上市公司人員獨(dú)立：

    4、財(cái)務(wù)獨(dú)立

   控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立，不得**下列任何方式影響上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立：

    5、資金占用

   控股股東、實(shí)際控制人不得以下列任何方式占用上市公司資金：

   6、業(yè)務(wù)獨(dú)立

   控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立，不得**下列任何方式影響上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立：

   7、資產(chǎn)機(jī)構(gòu)獨(dú)立

   控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司資產(chǎn)完整和機(jī)構(gòu)獨(dú)立，不得**下列任何方式影響上市公司資產(chǎn)完整和機(jī)構(gòu)獨(dú)立：

   8、信息披露

   案例：

  二、大股東占用問題

   （一）大股東占用對(duì)上市公司的影響

   （二）解決大股東欠款的途徑及比較

   1、現(xiàn)金

   2、以資抵債

   3、大股東股權(quán)變現(xiàn)

   4、股份回購

   5、股份回購注銷對(duì)上市公司可能產(chǎn)生的影響

   6、股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化

   7、公司治理的改善

   8、資產(chǎn)質(zhì)量得以提高

   負(fù)面影響 ：上市公司向大股東定向回購其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為

三、董事會(huì)秘書的權(quán)利、義務(wù)

（一）作為高級(jí)管理人員的一般義務(wù)

   1、忠實(shí)義務(wù)

   2、勤勉義務(wù)

   3、接受質(zhì)詢的義務(wù)

   4、依法履行信息披露的義務(wù)

   5、不得泄露內(nèi)幕信息、從事內(nèi)幕交易、操縱市場等行為的義務(wù)

   6、不得違規(guī)買賣本公司股票的義務(wù)    

   案例

  （二）作為董事會(huì)秘書的特殊義務(wù)

   1、新《公司法》第124條 董事會(huì)秘書履行如下職責(zé)：

   （1）負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備。

   （2）文件保管以及公司股東資料的管理。

   （3）辦理信息披露事務(wù)等事宜。

   2、董事會(huì)秘書對(duì)上市公司和董事會(huì)負(fù)責(zé)，履行如下職責(zé)：

   （1）負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信息披露相關(guān)規(guī)定；

   （2）負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人、保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、媒體等之間的信息溝通；

   （3）組織籌備董事會(huì)會(huì)議和股東大會(huì)，參加股東大會(huì)、董事會(huì)會(huì)議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議及高級(jí)管理人員相關(guān)會(huì)議，負(fù)責(zé)董事會(huì)會(huì)議記錄工作并簽字；

   （4）負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時(shí)，及時(shí)向本所報(bào)告并辦理公告；

   （5）關(guān)注媒體報(bào)道并主動(dòng)求證真實(shí)情況，督促董事會(huì)及時(shí)回復(fù)本所所有問詢；

   （6）組織董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員進(jìn)行證券法律法規(guī)、本規(guī)則及相關(guān)規(guī)定的培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)；

   （7）督促董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實(shí)履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或可能作出違反有關(guān)規(guī)定的決議時(shí)，應(yīng)予以提醒并立即如實(shí)地向本所報(bào)告；

   （8）《公司法》、《證券法》、中國證監(jiān)會(huì)和本所要求履行的其他職責(zé)。

    3、《深交所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》 接受培訓(xùn)的義務(wù)

四、上市公司管理層的法律責(zé)任

   （一）公司管理層的民事責(zé)任公司

（1）歸入責(zé)任。（2）對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。（3）對(duì)股東的損害賠償責(zé)任。（4）對(duì)債權(quán)人的損害賠償責(zé)任。

（二）公司管理層的行政責(zé)任

   （三）公司管理層的刑事責(zé)任

    1、《刑法》第161條“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”

    案例：

    2、刑法第169條**款 “背信損害上市公司利益罪”

    案例：

    3、刑法第180條第1款“內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪”

   案例：

   4、刑法第182條“操縱證券、期貨市場罪”

   5、其他有關(guān)罪名：

   欺詐發(fā)行股票、債券罪

   擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪

   編造并傳播證券交易虛假信息罪

   誘騙投資者買賣證券罪

   案例：“股神”操縱證券市場案

（四）上市公司管理層法律責(zé)任的免除

    1、公司授權(quán)免責(zé)

2、運(yùn)用經(jīng)營判斷規(guī)則免責(zé)

3、購買管理層責(zé)任保險(xiǎn)。

    第八部分   結(jié)束語

    做一個(gè)“真實(shí)的公司”，全面履行信息披露義務(wù)

    做一個(gè)“發(fā)展的公司”，專注于主業(yè)和“百年老店”目標(biāo)

    做一個(gè)“負(fù)責(zé)的公司”，良心、誠信回報(bào)股東，使命、責(zé)任回饋社會(huì)

    做一個(gè)“有競爭力的公司”，不斷創(chuàng)新確保持續(xù)擁有核心競爭力

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